Il s'agit d'une discipline juridique. Son nom (droit international privé) a été proposé pour la première fois par l'auteur américain Joseph Story en 1834. En Europe, ce nom a commencé à être largement utilisé à partir des années 40. XIXème siècle (droit international privé, Internationales Privatrecht, diritto internazionale privato, derecho international privato). Plus de 20 autres noms ont été proposés dans la littérature occidentale (par exemple, droit privé interétatique), mais tous n'ont pas été reconnus. La première œuvre originale en Russie de N.P. Ivanov, consacré à ce sujet, fut publié en 1865 à Kazan sous le titre « Fondements de la juridiction internationale privée ».

Au nom même du sujet, le mot « privé » est déterminant. Le droit privé doit être entendu au sens large du terme, nous ne parlons pas de relations « verticalement » (par exemple, entre l'État et un citoyen), mais de relations « horizontalement ». Le droit international privé, ainsi que le droit civil, de la famille et du travail, réglementent la propriété et les relations personnelles non patrimoniales connexes sur la base des principes d'égalité des parties.

Il existe cependant une différence fondamentale entre les relations de droit privé régies par les règles du droit interne et les relations similaires régies par les règles du droit international privé. Expliquons cela à l'aide de l'exemple des relations juridiques familiales. Le mariage entre un même État, quel que soit le pays, est entièrement réglementé par le droit de la famille du pays dans lequel le mariage a lieu. Cependant, si l'un des mariés est citoyen d'un État étranger, il s'agit déjà d'une relation régie par les normes du droit international privé.

Groupes de relations régies par les règles du droit international privé :

1. les relations économiques, commerciales, scientifiques, techniques et culturelles dans la partie qui relève des règles du droit international privé (réglementation des relations commerciales des organisations et entreprises de différents pays) ;
2. les relations avec la participation d'étrangers affectant leurs biens et leurs droits personnels non patrimoniaux, familiaux, du travail et autres droits de nature privée.

Avec un plus grand degré de convention, on peut distinguer trois groupes d'émergence de relations de ce type :

1. un des sujets relations est une personne physique ou morale étrangère ;
2. objet de relation(propriété, droit d'auteur) est situé sur un territoire étranger (par exemple, la propriété dont devrait hériter un citoyen arménien est située aux États-Unis) ;
3. , qui est associé à l'émergence, au changement ou à la fin de relations juridiques, survient à l'étranger (par exemple, préjudice, décès d'une personne physique, enregistrement d'une société, etc.).

Comme indiqué dans notre littérature, dans une relation juridique spécifique, de telles options peuvent être présentes dans n'importe quelle combinaison, y compris les cas où les trois schémas ci-dessus sont incarnés dans une situation pratique (par exemple, deux frères qui parlent russe concluent un contrat différend entre eux et avec leur parent, vivant en Israël, en raison d'un héritage ouvert en Allemagne après le décès de leur père). Néanmoins, la présence d'au moins un de ces éléments dans la relation juridique suffit pour que celle-ci ait un caractère étranger ou international. Le terme « caractère international » est lui-même conditionnel ; il serait plus correct de parler de la présence d'une sorte d'élément étranger dans les relations de droit privé.

En ce qui concerne les relations de droit civil, la nouvelle législation russe (troisième partie du Code civil de la Fédération de Russie) a suivi exactement cette voie. Ainsi, dans l'art. 1186 du Code civil fait référence aux relations juridiques civiles avec la participation de citoyens étrangers ou de personnes morales étrangères ou aux relations juridiques civiles compliquées par un autre élément étranger, y compris dans les cas où l'objet des droits civils est situé à l'étranger.

Voir également la résolution du plénum de la Cour suprême de la Fédération de Russie du 27 juin 2017 n° 23 « Sur l'examen par les tribunaux arbitraux des affaires relatives aux différends économiques découlant de relations compliquées par un élément étranger »

Les relations ci-dessus sont-elles internationales ? D’un point de vue juridique, non, car en droit international, les relations internationales s’entendent avant tout comme des relations interétatiques. En droit international privé, nous parlons de relations entre sujets de différents États (personnes physiques et morales), mais si un État devient le sujet de telles relations, alors ces relations seront régies par les normes du droit international privé. Comme d’autres relations dans le domaine du droit international privé, elles n’auront pas de caractère faisant autorité.

Dans la littérature nationale, les relations régies par les normes du droit international privé sont généralement définies comme un ensemble de relations de droit privé d'un type particulier qui surviennent dans les conditions de la communication internationale, ou comme un système de relations de nature de droit privé avec un étranger. élément. Ainsi, nous pouvons conclure que le terme « international » dans les noms de « droit international » et « droit international privé » ne doit pas être compris sans ambiguïté.

L'inclusion dans la Constitution de la Fédération de Russie (partie 4 de l'article 15) de dispositions stipulant que les principes et normes généralement reconnus du droit international et les traités internationaux de la Fédération de Russie en font partie intégrante signifie que :

1. l'opportunité s'ouvre aux tribunaux et autres organes étatiques d'appliquer directement les normes du droit international ;
2. les personnes physiques et morales intéressées peuvent se référer directement à ces règles lors de la résolution des litiges.

Le même terme désigne à la fois un système de normes (une branche du droit) et une branche de la jurisprudence. Comparée aux noms d’autres branches du droit, l’appellation « droit international privé » n’est généralement pas reconnue.

Les trois éléments de l’appellation « droit international privé » sont souvent contestés. Certains auteurs soutiennent qu'il ne s'agit pas ici de droit international mais de droit national, d'autres soulignent qu'il ne s'agit pas de droit privé et, enfin, certains pensent qu'il ne s'agit pas du tout de droit, mais de règles purement techniques sur le choix de la législation. La dernière affirmation, contrairement aux deux premières, ne repose sur aucun fondement sérieux.

Le PIL est traditionnellement reconnu indépendant branche du droit qui concerne loi privée les industries. Que. son sujet est les relations privées, c'est-à-dire relations entre individus. Mais ces relations sont régies par les normes d'autres branches du droit privé (GP, JV). Que. une indication du caractère privé de la relation ne permet pas encore d'identifier les spécificités de l'objet de la régulation de l'entreprise privée privée et, par conséquent, de la distinguer des autres industries privées. Cela permet d'indiquer la deuxième caractéristique de l'objet. La doctrine du droit international privé comprend les relations entre les individus qui se développent dans privé international la vie ou dans relations civiles internationales .

Les normes de cette industrie réglementent la propriété, les relations personnelles non patrimoniales, à la fois liées et non liées aux relations de propriété, ainsi que les relations familiales et de travail avec la participation de ce qu'on appelle l'élément étranger, sur la base du statut juridique égal des sujets. de relations.

Le PIL d'un État particulier, y compris la Fédération de Russie, réglemente de telles relations qui, sans être compliquées par un élément étranger, seraient régies par les normes d'autres branches du droit privé. La présence d'un élément étranger donne l'objet de PIL.

Le MPP, contrairement au droit privé, réglemente avant tout les relations politiques interétatiques, et le droit privé réglemente les relations purement entre individus, bien que les États puissent également être partie prenante à des relations internationales de droit privé. Le MPP peut également réglementer ce qu'on appelle relations économiques internationales, mais contrairement au PIL, ce sont les relations qui se développent entre États (réglementées par la section PIL - PIL).

L'importance du droit privé dans la circulation immobilière : lorsqu'un litige surgit, se pose la question de savoir quel organe juridictionnel l'examinera et la question de quelle loi sera appliquée (par exemple : IDA, reconnaissance d'une décision de justice étrangère).

Lors de la caractérisation du sujet du DIP et de sa place dans le système juridique, il faut garder à l’esprit ce que l’on entend par le terme « international » en relation avec le concept de DIP. Le nom même de droit privé peut conduire à la conclusion qu'il s'agit d'un droit supranational (supranational) pour tous les États.

L'ILP est considérée comme internationale dans le sens où elle régule les relations entre les États. En contraste avec ceci PIL est reconnu comme international, puisqu'il régule la relation entre particuliers, mais appartenant à des États différents, et les relations aller au-delà d'un seul système juridique.

Les normes juridiques conçues pour réglementer ces relations existent dans tous les systèmes juridiques (de tous les États). Par conséquent, MPP est fait partie du droit national n'importe quel état, fait partie du système juridique national. Chaque État possède son propre droit privé. Les normes de cette industrie sont contenues dans des sources juridiques spéciales.

Que. à l'état s'applique dans le domaine de la réglementation les relations civiles avec un élément étranger ne sont pas les mêmes règles de droit privé, qui seraient communes à tous les États, mais votre entreprise privée nationale, derrière sauf cas d'utilisation de normes unifiées traités internationaux et principes généraux du droit international.

b) Critères de présence d'un élément étranger dans les relations juridiques

Définir des critères est très important d'un point de vue pratique points de vue, puisqu'ils permettent d'attribuer une relation juridique spécifique au sujet de la réglementation du droit international privé et des normes juridiques pertinentes.

Critères:

présence dans les relations juridiques d'un étranger sujet(citoyens étrangers, personnes morales et, dans certains cas, États étrangers) ;

objets la relation juridique dans le cadre de laquelle cette relation juridique existe est située à l'étranger, dans un État étranger. Une telle relation juridique est considérée comme compliquée par un élément étranger, même lorsque tous les participants à cette relation juridique appartiennent au même État.

Par exemple : relation juridique successorale : lorsque le bien est situé dans un État étranger et que les héritiers (sujets de la relation juridique successorale) sont citoyens d'un autre (États) ou y résident.

3. les faits juridiques qui sous-tendent l'émergence, la modification et la fin des relations de droit privé qui ont eu lieu ou se déroulent dans un pays étranger.

Par exemple : conclusion d'un contrat, décès d'une personne, causant un préjudice.

Un seul suffit critères d'examen des relations juridiques compliquéélément étranger.

UNE PARTIE COMMUNE

Communication internationale, le chiffre d'affaires international est un ensemble de relations interétatiques et de relations entre personnes physiques et morales de différents États. Les questions juridiques liées à la communication interétatique relèvent du champ d'application de l'IPP. Les questions juridiques liées aux relations entre personnes physiques et morales relèvent du droit international privé. Les spécificités du développement des entreprises privées modernes se caractérisent par leur internationalisation et leur mondialisation à grande échelle - l'établissement de frontières transparentes, l'entrée sans visa sur le territoire d'un État étranger, la division internationale du travail, la migration constante de la population et population active, augmentation du nombre de mariages « mixtes », adoption à l'étranger, etc. Dans le monde moderne, il existe un ensemble distinct de relations appelées « relations civiles internationales ». Le processus d'internationalisation des entreprises privées conduit à la nécessité de leur réglementation juridique globale, prenant en compte les particularités des systèmes juridiques des différents États. Le droit international privé est la seule branche du droit destinée à la réglementation juridique des relations civiles (au sens large du terme, c'est-à-dire le droit civil, privé) nées dans le domaine de la communication internationale.

Le droit international privé est une branche indépendante et complexe du droit qui combine les normes du droit international et national et régit les relations civiles internationales. L'objet de la régulation du droit international privé est le droit privé aggravé par un élément étranger. L’élément étranger peut se manifester de trois manières :

1) sujet d'une relation juridique - une personne étrangère, un étranger (citoyen étranger, apatride, biétatique, réfugié ; personne morale étrangère, entreprise à investissements étrangers, personne morale internationale, STN ; organisations internationales intergouvernementales et non gouvernementales ; étranger État);

2) l'objet de la relation juridique est situé à l'étranger ;

3) le fait juridique auquel la relation juridique est liée se déroule à l'étranger.

Dans la législation russe, l'élément étranger dans une relation juridique civile est déterminé par la clause 1 de l'art. 1186 Code civil. Malheureusement, cette définition comporte de nombreuses lacunes : un État étranger et une organisation internationale ne sont pas désignés comme une entité étrangère ; un fait juridique survenu à l'étranger n'est pas mis en avant comme l'une des variantes de l'élément étranger.

C'est vrai, dans l'art. 1186 du Code civil parle de relations civiles compliquées par « un autre élément étranger ». Cette phrase comble les lacunes constatées, mais en raison de son caractère vague, elle peut conduire à une interprétation large de la norme juridique.

Le droit international privé est une branche complexe du droit et de la jurisprudence. Le DIP est le plus étroitement lié au droit privé national (civil, commercial, familial et du travail). En même temps, ses normes ont un caractère double et paradoxal, puisque le PIL est très étroitement lié au MPP. Le partenariat privé-privé ne constitue pas une branche des petites entreprises, mais leur distinction n'est pas absolue. Cela s'explique tout d'abord par le fait que le droit privé régit les relations découlant spécifiquement de la communication internationale. Les grands principes de l’ILP (principalement ses principes et normes généralement acceptés) ont un effet direct sur l’ILP.

Le PIL occupe une place particulière dans le système juridique mondial. Sa principale spécificité est que le droit privé est une branche du droit national, une des branches du droit privé du droit de tout État (droit privé russe, droit privé français, etc.). Elle est incluse dans le système du droit privé national au même titre que le droit civil, commercial, familial et du travail. Le concept d'« international » a ici un caractère complètement différent de celui de MPP ; il ne signifie qu'une chose : dans une relation juridique civile, il y a un élément étranger (peu importe qu'il s'agisse d'un ou de plusieurs et de quelle version du élément étranger). Toutefois, le droit international privé constitue un sous-système très spécifique du droit national des États individuels.

La nature particulière et le caractère paradoxal de ses normes s'expriment dans le terme même de « droit privé interne ». À première vue, cette terminologie semble absurde. Il ne peut y avoir une branche du droit qui soit à la fois nationale (nationale) et internationale. En fait, il n’y a rien d’absurde ici. Nous parlons simplement d'un système juridique conçu pour réglementer directement les relations internationales de nature non étatique (survenant dans la vie privée). Le caractère paradoxal des règles du droit international privé s'exprime également dans le fait que l'une de ses principales sources est directement le droit privé international, qui joue un rôle extrêmement important dans la formation du droit privé privé national. Il est d'usage de parler de la double nature des normes et sources du droit international privé. En fait, il s’agit peut-être de la seule branche du droit national dans laquelle MPP agit en tant que source directe et a un effet direct. C’est pourquoi la définition de « hybride dans la jurisprudence » est tout à fait applicable au droit privé.

Les grands principes (généraux) du droit privé peuvent être considérés comme ceux indiqués au paragraphe « c » de l'art. 38 du Statut de la Cour internationale de Justice « principes généraux de droit caractéristiques des nations civilisées ». Les principes généraux du droit sont des postulats juridiques généralement reconnus, des techniques de technologie juridique, des « maximes juridiques » développées par les juristes de la Rome antique. Énumérons les principes généraux du droit directement applicables en droit privé : vous ne pouvez pas transférer à autrui plus de droits que vous n'en avez vous-même ; les principes de justice et de bonne conscience ; principes de non-abus de droit et de protection des droits acquis, etc. Par « nations civilisées », on entend les États dont le système juridique est fondé sur le droit romain adopté. Le grand principe général du droit privé (ainsi que du droit civil national et du droit public international) est le principe « pacta sunt servanda » (les contrats doivent être respectés). Principes particuliers du droit international privé :

1) l'autonomie de la volonté des participants à la relation juridique est le principal principe particulier du droit privé (ainsi que de toute autre branche du droit privé national). L’autonomie de la volonté sous-tend tout le droit privé dans son ensemble (le principe de la liberté contractuelle ; la liberté d’avoir des droits subjectifs ou d’y renoncer ; la liberté de s’adresser aux organismes gouvernementaux pour obtenir leur protection ou de tolérer des violations de ses droits) ;

2) le principe de prévoir certains régimes : traitement national, spécial (préférentiel ou négatif), de la nation la plus favorisée. Les régimes nationaux et spéciaux sont principalement accordés aux personnes étrangères ; traitement de la nation la plus favorisée – pour les personnes morales étrangères (bien que cette disposition ne soit pas obligatoire et que les personnes morales puissent bénéficier du traitement national, et les particuliers – du traitement de la nation la plus favorisée) ;

3) le principe de réciprocité. En droit privé, il existe deux types de réciprocité : matérielle et conflictuelle. Les problèmes de réciprocité en matière de conflits de lois (ou de réciprocité au sens large du terme) concernent les conflits de lois et seront discutés ci-dessous. La réciprocité matérielle, à son tour, est divisée en matière réelle (accordant aux étrangers le même nombre de droits et de pouvoirs spécifiques dont jouissent les nationaux dans l'État étranger correspondant) et formelle (accordant aux étrangers tous les droits et pouvoirs découlant de la législation locale). . En règle générale, c'est une réciprocité formelle qui est prévue, mais dans certains domaines - droits d'auteur et droits d'invention, évitement de la double imposition - il est d'usage d'accorder une réciprocité matérielle ;

4) le principe de non-discrimination. La discrimination est une violation ou une restriction des droits et intérêts légaux des personnes étrangères sur le territoire de n'importe quel État. La norme de droit privé généralement acceptée dans tous les États est l'inadmissibilité absolue de la discrimination en droit privé ;

5) le droit de rétorsion. Les représailles sont des mesures de représailles légitimes (restrictions) d'un État contre un autre si les droits et intérêts légitimes des personnes physiques et morales du premier État sont violés sur le territoire de ce dernier. Le but de la rétorsion est d'obtenir l'abolition des politiques discriminatoires - Art. 1194 Code civil.

La structure réglementaire du droit international privé est très complexe. Cette branche du droit est constituée de normes de nature, de nature et de structure différentes. Ils peuvent être classés comme suit : conflits de lois (du latin collision - collision, conflit) et règles de fond. Les règles de conflit de lois (référentielles) sont de nature unique et ne se trouvent que dans le droit international privé. Aucune autre branche du droit ne dispose même d’un analogue de telles règles. Leurs sources sont la législation nationale (règles de conflit de lois internes) et les traités internationaux (règles de conflit de lois unifiées ou contractuelles). Le système de traités internationaux contenant des règles unifiées de conflit de lois peut être conditionnellement désigné comme un ensemble de conventions sur le « droit applicable ». Les règles unifiées de conflit de lois sont exclusivement d’origine contractuelle (les règles internationales habituelles de conflit de lois n’existent pas).

Dans la structure réglementaire du droit international privé, les règles de conflit de lois jouent un rôle fondamental. Cette branche du droit est née et s'est développée précisément sous forme de conflit de lois. Pendant longtemps (presque jusqu’au milieu du XXe siècle), le droit privé a été défini exclusivement comme un ensemble de règles de conflits de lois. La compréhension du droit international privé exclusivement comme un droit des conflits de lois a été préservée dans le monde moderne - la doctrine américaine du droit des « conflits », la législation d'un certain nombre d'États européens (par exemple, la Suisse et l'Autriche), les résolutions du Institut de droit international.

À l’heure actuelle, il est presque universellement admis que la structure réglementaire du droit international privé ne se limite pas aux règles de conflit de lois. Le PIL comprend également des normes juridiques substantielles – internationales (unifiées) et nationales. Les règles matérielles unifiées occupent une place très importante dans la structure réglementaire du droit international privé. Leurs sources sont les traités et coutumes internationaux, le PCI. Les normes juridiques substantielles unifiées sont de nature juridique publique (elles sont créées par les États - entités gouvernementales) et représentent le résultat final du processus de coordination de la volonté de deux ou plusieurs États.

De telles normes sont appelées conciliation, coordination. Des règles de fond unifiées peuvent être directement appliquées pour réglementer les entreprises privées comportant un élément étranger (article 7 du Code civil). Pour ce faire, ils doivent être transposés dans la législation nationale. La mise en œuvre des normes de la plupart des traités internationaux régissant les actes juridiques privés dans le droit national s'effectue par la ratification de l'accord international concerné (s'il nécessite une ratification) ou par sa signature (et la publication ultérieure de certains actes juridiques internes introduisant les normes du traité dans le système juridique national).

Cependant, même une fois que les normes du droit international sont devenues partie intégrante du système juridique national, elles conservent un caractère autonome et indépendant et diffèrent des autres normes du droit interne. L'autonomie et l'indépendance des normes internationales mises en œuvre dans le système juridique national s'expliquent par le fait qu'elles ne sont pas la création d'un seul législateur, mais ont été créées dans le processus d'élaboration de règles internationales et incarnent la volonté coordonnée de deux ou plusieurs États. . L'État n'a pas le droit d'annuler ou de modifier unilatéralement ces normes (pour ce faire, il doit d'abord mettre fin à sa participation à l'accord international concerné).

L'interprétation des normes unifiées doit être effectuée non pas selon les règles d'interprétation du droit national, mais conformément aux dispositions du droit international inscrites dans la Convention de Vienne sur le droit des traités de 1969. La législation de la plupart des États établit le principe d'application préférentielle du droit international en cas de conflit avec les normes des lois nationales (article 15 de la Constitution). Le droit international a également la primauté (suprématie) lorsqu'il réglemente les entreprises privées comportant un élément étranger (article 7 du Code civil, article 10 du Code du travail, article 6 de la SK, article 11 du Code de procédure civile, article 13 du Code de procédure civile). Code de procédure d'arbitrage).

Outre les normes matérielles unifiées, une partie de la structure réglementaire du droit international privé est également constituée de normes juridiques substantielles du droit national en droit international privé. Il est vrai que cette position dans la doctrine du droit n’est généralement pas reconnue. De nombreux chercheurs estiment que les règles matérielles nationales ne peuvent pas être incluses dans la structure du droit international privé. Cependant, la plupart des auteurs (y compris russes) expriment le point de vue opposé : les normes substantielles du droit national sont incluses dans la structure normative du droit privé international. Ce concept semble être le plus correct et le plus cohérent avec les tendances modernes du développement de la régulation des relations civiles internationales.

Les normes matérielles du droit national du point de vue du droit international privé peuvent être divisées en trois groupes : les normes générales régissant toute relation juridique - aussi bien celles contenant un élément étranger que celles sans un tel élément (article 11 du Code du travail) ; les normes « spécialement nationales » régissant uniquement les relations entre les citoyens d'un État donné sur son territoire, c'est-à-dire les relations non grevées d'un élément étranger (article 33 de la Constitution) ; normes « spécialement étrangères » réglementant uniquement certaines relations, nécessairement chargées d'un élément étranger (Loi fédérale du 09/07/1999 n° 160-FZ « Sur les investissements étrangers dans la Fédération de Russie » (telle que modifiée le 08/12/2003) ; clause 4 de l'art. 124 SK). Parmi toutes les normes juridiques matérielles nationales, ce sont spécifiquement les normes étrangères qui font partie de la structure du droit privé international.

De telles normes ne régissent pas l'ensemble des relations de droit civil, mais une partie d'entre elles, un certain éventail de questions. La source des normes spécifiquement étrangères est le droit national, c’est-à-dire la création d’un législateur puissant. Cependant, ces normes sont spécifiquement conçues pour réglementer les relations survenant dans la sphère internationale. En droit interne, les normes étrangères en particulier, ainsi que les normes internationales mises en œuvre, forment un groupe normatif distinct et indépendant. La particularité des normes considérées est un sujet particulier de réglementation (uniquement les relations chargées d'un élément étranger) et un sujet particulier particulier (les personnes étrangères ou de droit local entrant dans des relations comportant un élément étranger).

Un éventail assez large de relations dans le domaine du droit privé est réglementé précisément à l'aide de normes substantielles du droit national. Très souvent, les OPP comportant un élément étranger ne donnent pas lieu à des conflits de lois ni à des problèmes de choix de la loi. Cette situation se produit, en règle générale, dans les cas où la législation nationale contient une réglementation matérielle et juridique détaillée d'un large éventail de relations liées à la communication internationale.

La méthode générale de régulation des relations dans le domaine du droit privé est la méthode de décentralisation et d'autonomie de la volonté des parties (comme dans toute autre branche du droit privé national). Directement en droit privé, il existe des méthodes spéciales de réglementation juridique - les conflits de lois et le droit matériel. Les méthodes particulières du droit privé ne s'opposent pas, mais interagissent et se combinent les unes aux autres. Le nom même de ces méthodes montre leur lien direct avec la structure réglementaire du droit international privé. La méthode des conflits de lois est associée au dépassement des conflits dans les législations des différents États et implique l'utilisation de règles de conflit de lois (à la fois internes et unifiées). La méthode juridique matérielle suppose l'existence d'une réglementation uniforme des entreprises privées avec un élément étranger dans différents États et repose sur l'application de normes juridiques substantielles (principalement unifiées, internationales).

La méthode des conflits de lois est une méthode de résolution des conflits entre les lois de différents États. En droit privé, il existe le concept de lois « collegding » (colliding). Les systèmes juridiques des différents États réglementent différemment les mêmes problèmes de droit privé (la notion de personnalité juridique des personnes physiques et morales, les types de personnes morales et la procédure de leur constitution, la forme de la transaction, le délai de prescription, etc.). Pour la résolution correcte d'un litige civil aggravé par un élément étranger, le choix de la législation est d'une grande importance. Une solution juridiquement solide à la question de savoir quel droit de l’État doit régir une relation juridique civile internationale donnée contribue à éliminer les conflits entre les systèmes juridiques et facilite le processus de reconnaissance et d’exécution des décisions de justice étrangères.

La méthode des conflits de lois est une méthode référentielle, indirecte, indirecte basée sur l'application de règles de conflit de lois. Le tribunal sélectionne tout d’abord la loi applicable (il résout la question du conflit de lois) et applique ensuite les règles de fond du système juridique choisi. Lors de l'application de la méthode des conflits de lois, la règle de comportement et le modèle de résolution des litiges sont déterminés par la somme de deux règles - le conflit de lois et le droit matériel, auquel se réfère le conflit de lois. Les méthodes de la méthode des conflits de lois sont internes (utilisant les règles de conflit de lois nationales) et unifiées (par l'application des règles des traités internationaux « sur la loi applicable » et des règles de conflit de lois des accords internationaux complexes). La méthode des conflits de lois est considérée comme la méthode principale et fondamentale du droit international privé, puisque la base du droit privé international lui-même est précisément les règles de conflit de lois.

L'utilisation de la méthode des conflits de lois internes est associée à d'importantes difficultés d'ordre juridique et technique du fait que les règles de conflits de lois des différents États résolvent différemment les mêmes questions (définition du droit des personnes, notion de droit des personnes). l'essence de la relation, etc.). La solution à un même problème peut être fondamentalement différente selon le droit des conflits de lois de l’État appliqué lors de l’examen de l’affaire.

Dans la communication internationale moderne, l'importance des normes substantielles unifiées et, par conséquent, le rôle de la méthode de réglementation juridique substantielle (cette méthode est également appelée méthode des instructions directes) augmente. La méthode matérielle repose sur l'application de règles substantielles qui régissent directement les droits et obligations des parties formulant un modèle de comportement. Cette méthode est directe (immédiate) - la règle de conduite est spécifiquement formulée dans une norme juridique substantielle. Les sources de la méthode matérielle sont le droit international et les lois nationales spécifiquement consacrées à la régulation des entreprises privées à élément étranger.

La législation russe établit la primauté de la méthode matérielle unifiée sur la méthode conflictuelle (clause 3 de l'article 1186 et clause 6 de l'article 1211 du Code civil). La méthode des conflits de lois joue un rôle subsidiaire ; elle est utilisée en l’absence de réglementation matérielle directe.

Cependant, jusqu'à présent, lors de la résolution de litiges de droit privé comportant un élément étranger, la méthode de règlement des conflits de lois continue de dominer dans la pratique des tribunaux et des arbitrages. Cela s'explique principalement par le fait que la plupart des États reconnaissent et exécutent généralement sur leur territoire les décisions des tribunaux étrangers si ces décisions sont fondées sur le droit national d'un État donné, c'est-à-dire que pour trancher la question de la loi applicable, le tribunal étranger a choisi la loi de l'État en question, sur le territoire duquel le jugement doit être reconnu et exécuté. La méthode du conflit continue de jouer un rôle majeur en droit privé.

La source du droit est la forme d'existence des normes juridiques. Comme le PIL lui-même dans son ensemble, ses sources sont doubles et paradoxales. La spécificité des sources du droit privé est générée par son objet de régulation : le droit privé, chargé d'un élément étranger, c'est-à-dire relevant du domaine de la communication internationale et affectant les intérêts de deux ou plusieurs États. D'une part, le droit international privé est une branche du droit national et ses sources sont donc de nature juridique nationale. D'autre part, le droit civil international régit les relations juridiques civiles internationales ; le droit international agit donc comme une source indépendante de cette branche du droit. La structure normative du droit international privé elle-même plaide en faveur de ce point de vue : les normes internationales unifiées (tant matérielles que celles relatives aux conflits de lois) sont directement incluses dans sa structure et en font partie intégrante. C'est cet état de fait qui prédétermine la double nature des sources du droit international privé (tant juridiques nationales qu'internationales).

La source nationale du droit international privé est l'ensemble du système juridique interne dans son ensemble, l'ensemble de l'ordre juridique d'un État donné. Cette approche de la détermination des sources nationales du droit privé est due au fait que sa partie fondamentale est constituée de règles de conflit de lois, qui ne se réfèrent pas à une loi spécifique, mais à l'ensemble du système juridique, à l'ensemble de l'ordre juridique dans son ensemble. Naturellement, la première place parmi les sources internes du droit international privé est occupée par les lois et règlements. De nombreux États ont adopté des lois spéciales sur le droit privé. Mais même dans de tels États, la législation nationale en matière civile, commerciale, familiale, du travail, de procédure civile et d'arbitrage dans son ensemble peut être considérée comme une source de droit international privé. Les coutumes juridiques nationales dans le domaine du droit privé occupent également une place importante parmi les sources (il convient d'emblée de noter qu'il existe un nombre limité de telles coutumes dans tous les États).

Les questions spécifiques de réglementation du droit privé avec un élément étranger sont principalement réglementées dans les règlements nationaux, les instructions départementales et interministérielles, qui font également partie du système juridique de l'État et font office de sources du droit privé. La pratique judiciaire et arbitrale nationale se distingue comme une source indépendante du droit international privé, mais elle fait également partie de l'ordre juridique national, de sorte que la pratique judiciaire peut également être attribuée au droit national en tant que source du droit international privé.

Par analogie avec le droit national, on peut affirmer que la source du droit international privé est le droit international dans son ensemble. Le système des sources juridiques internationales du droit privé international comprend les traités internationaux, les coutumes juridiques internationales et le système de réglementation non étatique des activités de commerce extérieur (PCI). Parmi toutes les sources juridiques internationales du droit international privé, la principale importance appartient aux traités internationaux. En outre, il ne faut pas oublier que les normes et principes généralement reconnus du droit international font partie du système juridique de la plupart des États et ont la primauté sur les normes du droit national en cas de conflit (article 15 de la Constitution et article 7 du Code civil). Code).

Le caractère paradoxal des sources du droit international privé se manifeste dans le fait que les sources indépendantes de cette branche du droit sont de telles formes d'existence de normes juridiques qui, dans d'autres branches du droit, sont considérées soit comme des sources auxiliaires, soit comme des moyens de définition et d'interprétation. normes juridiques, ou simplement institutions juridiques. Cela est dû au fait que le droit international privé est particulièrement complexe et qu'il présente, comme dans aucune autre branche du droit, un grand nombre de lacunes. De telles sources du droit international privé peuvent être appelées pratique judiciaire et arbitrale (à la fois nationale et internationale), doctrine (science) du droit, analogie du droit et analogie du droit, autonomie de la volonté des parties, principes généraux du droit civil. les peuples.

Les sources du droit international privé russe sont énumérées dans le Code civil (articles 3, 5 à 7, 1186), le Code de procédure civile (article 11), l'APC (article 13), la SK (articles 3 à 6). La législation russe reconnaît le droit national, les traités et coutumes internationaux ainsi que l'analogie du droit et du droit comme sources du droit international privé.

Le droit national est la source principale et principale du droit international privé en tant que branche du droit national. Les lois nationales jouent le rôle principal dans la création de règles de droit privé international. En premier lieu, il y a les lois nationales spécifiquement conçues pour réglementer les relations de droit civil avec un élément étranger (lois spéciales sur le droit privé, législation sur les investissements, législation sur la fiscalité des étrangers, accords d'indemnisation). Cependant, nous ne devons pas oublier que la loi fondamentale de tout État (et, par conséquent, la source principale de tout droit national) est la constitution de cet État. En ce qui concerne les sources du droit privé russe, il convient tout d’abord de mentionner la Constitution. Il faut souligner que la Constitution n'établit que les principes les plus généraux pour réglementer les relations civiles internationales (chapitre 2). Des questions spécifiques de réglementation juridique sont contenues dans des lois fédérales spéciales.

Dans la législation de la Fédération de Russie réglementant les relations dans le domaine du partenariat privé-privé, il convient de souligner : Code civil, Code de procédure civile, AIC, TC, SK, NK, VK, KTM, Code des douanes, Fondements de la législation sur les notaires , approuvée par le Conseil suprême de la Fédération de Russie le 11 février 1993 n° 3517-1 (dans son édition du 08.12.2003), loi de la Fédération de Russie du 07.07.1993 n° 5338-1 « sur l'arbitrage commercial international » . Les règlements, instructions départementales, actes non normatifs des ministères et départements de la Fédération de Russie sont également des sources du droit privé russe. Bien entendu, toutes les lois énumérées, ainsi que les règlements et instructions départementales, ne peuvent généralement pas être considérées comme des sources du droit privé russe. Nous parlons des normes individuelles, des chapitres et des sections qui y sont spécifiquement consacrés à la réglementation des entreprises privées avec un élément étranger.

Il n'existe pas de loi distincte sur le droit international privé en droit russe, bien qu'un projet de loi de ce type au niveau doctrinal ait déjà été préparé dans les années 80. XXe siècle Malheureusement, il n'a pas été possible de codifier complètement le droit privé russe ; une loi spéciale sur le droit privé privé n'a pas été envisagée, même au niveau du projet. En droit russe, une codification intersectorielle a été réalisée : le Code civil, SK, KTM, le Code de procédure civile et le Code de procédure d'arbitrage comprennent des chapitres et sections spéciaux réglementant le droit privé avec un élément étranger. Les principales sources du droit privé russe – sect. VI Code civil, article. VII SC, ch. XXVI KTM, section. V Code de procédure civile, ch. 31-33 CAP. La source principale est la Sect. VI de la troisième partie du Code civil, puisque les dispositions du droit civil peuvent être appliquées par analogie à toutes les situations de sécurité privée non réglementées par une législation particulière (article 4 du Code civil). Le Ch. Article 66 VI de la troisième partie du Code civil, qui contient des dispositions générales sur l'application du droit étranger sur le territoire de la Fédération de Russie et établit des principes généraux pour réglementer tous les actes juridiques privés comportant un élément étranger.

Bien que la codification intersectorielle du droit privé russe ait été entreprise assez récemment (1995-2003), un grand nombre de lacunes et d'autres lacunes graves ont déjà été identifiées dans tous les actes législatifs dans ce domaine. En principe, au stade actuel de développement des relations civiles internationales dans la Fédération de Russie, une loi spéciale distincte devrait être adoptée, qui régirait l'ensemble des relations dans le domaine du droit international privé. La codification à grande échelle du droit privé présente des avantages par rapport à la codification intersectorielle : moins de lacunes, absence de « références mutuelles » et nécessité d'appliquer des réglementations diverses, moins de motifs d'appliquer l'analogie du droit et du droit.

Les sources juridiques internationales du droit international privé sont les traités internationaux, la coutume internationale et le droit international.

Traité international est importante en tant que source de PIL. Il existe des différences significatives entre les traités MPP et PIL. Le créateur (sujet) et le destinataire des normes des accords internationaux en IPP sont simultanément l'État lui-même. L’État crée des normes MPP, les s’impose et se tient responsable de leur violation. En règle générale, les normes des accords internationaux régissant les relations dans le domaine du droit public ne sont pas directement applicables. Elles s'adressent à l'État dans son ensemble et ne peuvent être appliquées dans le droit national sans l'adoption d'un acte interne spécial précisant ces normes et les adaptant pour qu'elles soient applicables dans le droit national.

Le créateur (sujet) des normes des accords internationaux régissant les problèmes de droit international privé est également l'État. Quel que soit l’objet de la réglementation, tout accord interétatique relève du champ d’application du MSP. Cependant, la grande majorité des conventions internationales consacrées à la réglementation des questions de droit privé ne s'adressent pas à l'État dans son ensemble, mais à ses services répressifs nationaux, aux personnes physiques et morales. Ces traités internationaux contiennent pour la plupart des normes auto-exécutoires, c'est-à-dire spécifiques et complètes, déjà pleinement adaptées pour une action directe dans le droit national. Pour mettre en œuvre les normes d’un tel traité international dans le droit national, il n’est pas nécessaire d’édicter des lois spéciales, mais il suffit de ratifier le traité ou de le signer. Bien entendu, tous les accords internationaux de droit international privé contiennent également des obligations pour les États dans leur ensemble (modifier leur législation afin de remplir les obligations découlant de cet accord, dénoncer les accords conclus précédemment, etc.). Cependant, étant donné que les normes de ces traités s'adressent aux participants nationaux aux relations juridiques civiles, il existe une possibilité directe d'application directe des normes des traités internationaux devant les tribunaux nationaux et les tribunaux d'arbitrage (article 7 du Code civil).

Les traités internationaux régissant les questions de droit international privé constituent un système à part entière en droit international. La plupart de ces traités sont des traités bilatéraux (sur l'entraide judiciaire en matière civile, familiale et pénale, les conventions consulaires, les traités de commerce et de navigation, la marine marchande). Naturellement, ce ne sont pas les accords internationaux bilatéraux qui revêtent la plus grande importance pour la coopération internationale, mais les accords internationaux universels qui établissent une réglementation juridique uniforme au niveau mondial. Actuellement, tout un système de conventions universelles a été développé qui régissent les relations dans presque tous les domaines du droit privé international. Le principal inconvénient de la plupart de ces accords est leur caractère insuffisamment représentatif (par exemple, seulement une centaine d'États dans le monde participent à la Convention de Vienne des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises de 1980). De nombreux accords internationaux universels dans le domaine du droit privé, adoptés il y a assez longtemps, ne sont pas encore entrés en vigueur, car ils n'ont pas recruté le nombre requis de participants.

Une codification plus réussie du droit international privé est réalisée grâce à la conclusion de conventions internationales à caractère régional. Dans le monde moderne, il existe la seule codification interétatique du droit international privé au niveau régional - il s'agit du Code Bustamante de 1928 (les participants sont les États d'Amérique centrale et d'Amérique du Sud). Le Code Bustamante est une codification à grande échelle des règles régionales unifiées en matière de conflits de lois qui sont en vigueur et appliquées par les tribunaux de tous les États participants. Des conventions régionales sur la coopération dans le domaine du droit privé sont conclues dans le cadre de diverses organisations internationales, par exemple dans la Convention de Minsk sur l'assistance juridique et les relations juridiques en matière civile, familiale et pénale de 1993, signée par les pays de la CEI, et dans les conventions du Conseil européen.

Coutume juridique internationale. En tant que source de l'ILP, la coutume juridique internationale est définie dans le Statut de la Cour internationale de Justice. La coutume est une pratique générale reconnue comme norme juridique. Pour qu’une pratique acquière le caractère d’une règle de droit coutumière, la durée, la régularité, la stabilité et la répétition de son application sont nécessaires. En outre, de telles pratiques doivent être officiellement reconnues comme un État de droit. La coutume est considérée comme une forme orale des sources du droit. Cela ne signifie toutefois pas l’absence d’enregistrement écrit des coutumes juridiques internationales. Au contraire, toutes les coutumes (tant juridiques nationales qu’internationales) sont presque toujours inscrites sous forme écrite. Le fait que cette source du droit soit considérée comme orale signifie que les coutumes sont inscrites dans des actes non normatifs (pratique judiciaire, correspondance diplomatique, codifications privées non officielles).

En droit privé international, le rôle le plus important est joué par les douanes du commerce international, les douanes du chiffre d'affaires et la marine marchande. Dans le commerce extérieur, des types de transactions ordinaires ont été développés, basés sur une interprétation unifiée de termes commerciaux, commerciaux et bancaires stables. La CCI de Paris a produit plusieurs codifications privées non officielles des douanes internationales : les règles Varsovie-Oxford pour les transactions aux conditions CIF, les règles York-Anvers en avarie commune (dernière édition 1994), les INCOTERMS-2000, les règles uniformes pour les lettres documentaires de crédit et recouvrement, etc. Tous ces actes n'ont pas de caractère normatif et ne sont pas sources de droit. Il s’agit simplement d’un enregistrement écrit des règles de droit ordinaires. La source du droit ici est chaque règle de conduite individuelle, un type distinct de transaction. La coutume internationale est reconnue comme source du droit dans la législation russe (article 5 et paragraphe 6 de l'article 1211 du Code civil).

Droit commercial international. La notion de « lex mercatoria » (ITC, droit du commerce transnational, droit de la communauté internationale des commerçants) est apparue en droit relativement récemment. Du milieu du 20ème siècle. Le MCP est généralement compris comme un système de réglementation non étatique des activités de commerce extérieur. Ce système est également défini comme un droit souple et flexible, dont les normes sont de nature consultative (les participants aux relations juridiques ne sont pas liés par les réglementations obligatoires de l'État). À côté du concept de MCP se trouvent les concepts de droit quasi international et de droit des STN. Les avantages du PCI par rapport à la législation nationale et aux traités internationaux résident précisément dans le fait d'offrir aux acteurs du commerce international une liberté d'action maximale. La base de la lex mercatoria est constituée des résolutions et recommandations des organisations internationales sur les questions de commerce extérieur (conditions générales de fourniture, accords types, accords d'adhésion, contrats types, réglementations types).

Dans le système de régulation non étatique du commerce extérieur, une mention particulière doit être faite : aux conditions générales de fourniture élaborées par la Commission économique des Nations Unies pour l'Europe ; Normes de la Commission des transports intérieurs ; Normes et recommandations de l'OACI et de l'OMI ; brevet modèle international développé par INPADOC. La doctrine juridique russe n’a reconnu le Parti communiste international qu’à la fin des années 80. XXe siècle (en raison du monopole de l'État sur le commerce extérieur). Seulement au début des années 1990. La lex mercatoria était reconnue dans la science juridique russe comme faisant partie du droit international et comme source du droit privé international.

Dans de nombreux pays étrangers, la pratique judiciaire et arbitrale en tant que source du droit international privé joue un rôle plus important que la législation nationale et le droit international (France, Grande-Bretagne, États-Unis). La pratique judiciaire et arbitrale, qui sert de source de droit, fait référence aux décisions des tribunaux (généralement des autorités supérieures) qui ont un caractère législatif - elles formulent de nouvelles règles de droit. Il faut garder à l’esprit que le rôle législatif des tribunaux et des arbitrages n’est pas de créer de nouvelles règles de droit (les tribunaux n’ont pas de pouvoir législatif et ne peuvent pas « créer » du droit), mais d’identifier le droit (positif) actuel et de formuler il s'agit d'un système de réglementations juridiquement contraignantes. En principe, le tribunal ne fixe qu'une certaine règle de comportement, considérée comme impérative dans la société.

Le droit anglo-américain repose en principe sur un système de précédents judiciaires, qui jouent dans ces pays le rôle de source principale du droit (y compris le droit international privé). Le précédent judiciaire peut être défini comme suit : il s'agit d'une décision d'un tribunal supérieur, qui est impérative et décisive pour les tribunaux inférieurs lorsqu'ils résolvent des cas similaires à l'avenir. Aucune décision de justice ne constitue automatiquement un précédent ; elle doit bénéficier du statut de précédent selon les modalités prévues par la loi. Le précédent judiciaire, en tant que décision ayant une valeur directrice pour résoudre des cas similaires à l'avenir, est utilisé dans presque tous les États, mais ce n'est que dans les pays dotés d'un système juridique commun qu'il existe une jurisprudence complète.

À l'heure actuelle, un système de jurisprudence régional a déjà été constitué et fonctionne : la jurisprudence européenne, développée au sein de l'UE et développée par la Cour européenne. Toutes les décisions de ce tribunal sont contraignantes pour les États membres de l'UE, leurs tribunaux et autorités administratives nationales, les personnes physiques et morales et ont automatiquement le caractère d'un précédent. La Cour européenne joue un rôle décisif dans le développement des DIP régionaux dans les pays de l’UE.

Dans la législation russe, la pratique judiciaire et arbitrale n'est pas formellement considérée comme une source de droit. Le législateur national considère la pratique des forces de l'ordre comme le principal moyen d'interpréter, de définir et d'appliquer les normes juridiques. Cette approche est totalement contraire à la pratique établie. En fait, les tribunaux et arbitrages russes jouent exactement le même rôle dans l'identification du droit actuel et sa formulation que les tribunaux des États dans lesquels la pratique judiciaire est reconnue comme source officielle du droit. L'importance de la source du droit réside principalement dans les explications des assemblées plénières des forces armées de la Fédération de Russie et de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie. La pratique des services répressifs russes revêt une importance particulière pour le développement et l’amélioration du droit international privé russe. Il a déjà été dit que l'une des lacunes les plus importantes de la législation nationale dans le domaine du droit international privé est l'incertitude de sa formulation et l'impossibilité réelle de leur application directe par les tribunaux sans les éclaircissements appropriés de la part des assemblées plénières.

Toutes ces institutions sont considérées comme des sources indépendantes du droit international privé dans la législation de la plupart des pays étrangers et dans la science juridique étrangère. Dans la législation russe et la jurisprudence nationale en vigueur, les institutions énumérées ne sont pas considérées comme des sources du droit (à l'exception de l'analogie entre droit et droit).

Doctrine du droit. La doctrine du droit est constituée des déclarations de scientifiques reconnus au niveau officiel, étatique ou international (avis d'experts, commentaires sur la législation, réponses aux demandes des organismes officiels et des fonctionnaires). Dans tout État civilisé, il existe un « droit de désaccord » : tous les scientifiques ont le droit d’exprimer des opinions différentes sur la même question. Si la doctrine a une application pratique, les autorités gouvernementales sont alors totalement libres de choisir entre les différents points de vue exprimés par les avocats. Le législateur russe prend en compte l'évaluation de la doctrine comme source du droit privé dans d'autres États (article 1191 du Code civil, article 14 du Code de procédure d'arbitrage), mais ne considère même pas les développements des scientifiques russes comme une source auxiliaire de la loi.

Actuellement, la doctrine du droit international privé est largement utilisée aux fins de son unification et de son harmonisation. Les développements d'UNIDROIT, des Conférences de La Haye sur le DIP et de la Commission du droit international constituent la base de nombreux accords internationaux et sont utilisés par la plupart des législateurs nationaux pour améliorer le DIP de divers États. La fonction principale de la doctrine en tant que source du droit international privé est de combler au maximum ces lacunes au niveau des développements scientifiques.

Analogie du droit et analogie du droit. L'analogie du droit implique l'application aux relations (si cela ne contredit pas leur essence) d'une législation réglementant des relations similaires, si ces relations ne sont pas directement réglementées par la loi, ou par l'accord des parties, ou par les coutumes commerciales. L'analogie du droit est utilisée s'il est impossible d'utiliser l'analogie du droit : les droits et obligations des parties sont déterminés sur la base des principes généraux et des exigences de la loi, des exigences de bonne foi, de raisonnabilité et d'équité. L'analogie du droit et l'analogie du droit sont connues depuis le droit romain jusqu'à la législation de la plupart des États du monde. Presque partout, ces institutions sont considérées comme des sources du droit (article 6 du code civil, article 5 du code pénal, article 11 du code de procédure civile, article 13 du code de procédure d'arbitrage). Les principales fonctions de l'analogie entre droit et droit en droit privé sont : combler les lacunes, interpréter le principe du lien réel entre le droit et l'essence de la relation.

Principes généraux du droit des peuples civilisés. Conformément à l'art. 38 du Statut de la Cour internationale de Justice, les principes généraux du droit constituent une source indépendante d'ILP. Certes, ce ne sont pas ses principales sources, dont le rôle est joué par un traité international et une coutume juridique internationale. Le Statut souligne en outre qu'à la demande des parties, le tribunal peut résoudre le différend non pas sur la base du droit international, mais sur la base des principes de justice et de bonne conscience (le principe de justice et de bonne conscience est l'un des principes généraux du droit). Nous pouvons tirer une conclusion sans ambiguïté : les principes généraux du droit font partie du système du droit international et sont donc des sources juridiques internationales du droit international privé de tout État.

L'identification de ces principes en tant que source indépendante du droit international privé est associée à leur double rôle dans le système de droit international privé - ils en sont à la fois les principes fondamentaux et la forme d'existence des normes juridiques. Les principes généraux du droit sont mentionnés dans la législation russe (article 6 du Code civil) : il s'agit des principes de bonne foi, de caractère raisonnable et de justice. Le rôle principal des principes généraux du droit en tant que source du droit international privé est de résoudre les relations juridiques privées affectant les intérêts de deux ou plusieurs États, non pas sur la base de leur droit national, mais à l'aide de postulats juridiques traditionnels communs à tous. .

L'autonomie de la volonté des participants aux relations juridiques civiles est un principe fondamental et fondamental de tout système national de droit privé. L'essence de l'autonomie de volonté réside dans la liberté des parties de conclure ou de ne pas conclure un accord de sécurité privée, qu'il soit réglementé ou non par la loi. En droit privé, l'autonomie de la volonté joue un rôle particulier : elle agit comme un phénomène trine - la source du droit privé, son principal principe particulier et celui du conflit de lois.

L'autonomie de la volonté comme source de droit réside dans la capacité des sujets du contrat à choisir n'importe quel modèle de comportement, inconnu de tous, non testé par personne, complètement nouveau pour un système juridique donné. Dans le même temps, l'autonomie de la volonté n'est pas illimitée : tout législateur national fixe ses limites - les accords privés ne doivent pas violer les réglementations du gouvernement de l'État (y compris les normes impératives du droit privé). Le modèle de comportement choisi par les parties est strictement obligatoire pour les parties à la relation elles-mêmes et pour tous les organismes gouvernementaux (principalement les tribunaux et les arbitrages). Dans tous les systèmes juridiques, l'autonomie de la volonté est appréciée comme étant du droit privé (lex privata).

Pour l'essentiel, l'autonomie de la volonté en tant que source du droit russe des obligations est inscrite dans l'art. 421 Code civil. Les parties ont le droit de conclure toute relation contractuelle, y compris celles non prévues par le Code civil, et de conclure des accords mixtes (accords contenant des éléments de plusieurs contrats indépendants). Cependant, l'autonomie de la volonté n'est pas identifiée par le législateur russe comme une source indépendante du droit, ce qui contredit à la fois les dispositions de la législation nationale et la pratique. En droit privé russe, d'un point de vue juridique formel, l'autonomie de la volonté s'apprécie comme suit : elle n'est pas une source de droit, mais seulement l'un des liens de conflit de lois (article 1210 du Code civil). Cette évaluation ne correspond absolument pas à la réalité, est complètement dépassée et nécessite une révision urgente.

La présence d’un élément étranger dans un accord de sécurité privée est une base indispensable pour soulever une question de conflit de lois. L'essence de la question du conflit de lois est la loi selon laquelle l'État doit réglementer cette relation juridique avec un élément étranger : la loi du pays du for ou la loi de l'État auquel appartient l'élément étranger. Le problème du choix de la législation n'existe qu'en droit privé. Si une question de conflit de lois est résolue en faveur de l'application du droit d'un autre État, l'organe judiciaire national est alors obligé de résoudre le litige non pas sur la base de son propre droit, mais sur la base du droit d'un étranger. La possibilité d’application du droit privé étranger par les services répressifs nationaux constitue le principal paradoxe et la principale difficulté du DIP.

Les tribunaux nationaux n'appliquent le droit étranger que lorsqu'ils résolvent des litiges de droit privé aggravés par un élément étranger. Dans ce cas, le droit étranger est appliqué exclusivement en vertu des dispositions de la législation nationale. Les règles de conflit de lois du droit national, créées par le législateur national, demandent aux autorités judiciaires nationales d'appliquer non pas leur propre droit, mais le droit d'un autre État. En principe, le droit de tout État, en tant que manifestation de sa compétence, de sa suprématie et de sa souveraineté, est de nature strictement territoriale et ne peut réglementer les relations que sur le territoire d'un État donné. Les règles de conflit de lois du droit national confèrent au droit privé étranger un effet extraterritorial.

Seules les normes du droit privé étranger peuvent avoir un effet extraterritorial. Le principe du droit est la reconnaissance du caractère strictement territorial du droit public et procédural national. Le droit public national et le droit procédural national ne sont valables que sur leur territoire et ne peuvent être appliqués devant les tribunaux d'autres États.

Les règles de conflit de lois constituent la base de la résolution d’une question de conflit de lois, le fondement du droit privé international. Une règle de conflit de lois est une règle à caractère général, abstrait, de référence, qui ne contient pas de modèle matériel de comportement, n'établit pas les droits et obligations des parties, mais uniquement sur la base du critère objectif inhérent à cette règle. La règle détermine quelle loi de l'État doit réglementer les relations concernées. La nécessité de l'existence de règles de conflit de lois est due à la différence des systèmes juridiques - les mêmes actes juridiques privés sont résolus différemment selon les États. Le conflit de lois est un ensemble de règles de conflit de lois. Comme le droit international privé en général, les conflits de lois ont un caractère national. L'ordre juridique de chaque État a son propre conflit de lois.

Le conflit de lois est un sous-système du droit privé, la principale institution de sa partie générale. Le droit international privé s’est formé et s’est développé précisément en tant que conflit de lois. La principale source de règles de conflit de lois est la législation nationale, mais des tentatives ont été faites dans le monde depuis longtemps pour créer un droit international unifié des conflits de lois (Code Bustamante, un ensemble de conventions régionales et universelles sur la loi applicable).

Une règle de conflit de lois est une règle de nature abstraite et référentielle qui décide de la question de savoir quel droit de l’État doit être appliqué pour résoudre un cas donné. De par leur nature, les règles internes de conflit de lois sont dans une certaine mesure liées aux règles de référence et générales du droit national. Cependant, tant les normes de référence que les normes générales font référence au système juridique d’un État donné, indiquant spécifiquement l’acte législatif applicable ou même un État de droit. Les règles de conflit de lois sont d’une nature infiniment plus abstraite ; elles prévoient la possibilité d’appliquer son propre droit national, le droit privé d’autres États et le droit international. La règle de conflit de lois est une sorte de « saut vers nulle part ».

La structure d’une règle de conflit de lois est fondamentalement différente de la structure d’une norme juridique ordinaire (dans une règle de conflit de lois, il n’y a pas d’hypothèse, pas de disposition, pas de sanction). Les éléments structurels (détails) nécessaires d’une règle de conflit de lois sont le volume et la référence. Les deux éléments structurels doivent être présents simultanément dans toute règle de conflit : il n’existe pas de règle de conflit constituée uniquement de volume ou uniquement de caractère contraignant. La portée d’une règle de conflit de lois détermine le contenu de la relation juridique à laquelle cette règle s’applique.

Le lien de conflit de lois résout en substance le problème principal du droit international privé : c'est le lien qui contient la réponse à la question du conflit de lois, la loi de quel État doit résoudre cette relation juridique. C'est le lien de conflit de lois qui contient un critère objectif qui nous permet de résoudre la question de la loi applicable. Le caractère contraignant est l’élément principal de la règle de conflit de lois. Il est de nature abstraite, ne faisant pas référence à une loi ou à un acte juridique spécifique, mais au système juridique dans son ensemble, à l'ensemble de l'ordre juridique de tout État. La liaison par collision est souvent appelée « formule d'attachement ». Toutefois, ce terme ne s'applique pas à toutes les dispositions relatives aux conflits de lois, mais uniquement à celles qui prévoient la possibilité d'appliquer le droit étranger, et pas seulement le droit du pays du for. Une indication de la possibilité d’appliquer le droit étranger doit être exprimée de la manière la plus générale, en établissant une règle de conflit de lois.

A titre d'exemple de règle de conflit de lois, on peut citer la disposition contenue au paragraphe 2 de l'art. 1205 du Code civil : « L'appartenance d'un bien à des choses meubles ou immeubles est déterminée par la loi du pays où se trouve ce bien. » Dans cette règle de conflit de lois, les mots « propriété immobilière ou mobilière » font partie du champ d'application de cette règle ; les mots « selon la loi du pays où se trouve ce bien » – un conflit de lois contraignant ; la mention « pays où se situe ce bien » est un critère objectif qui permet de déterminer la loi applicable. Terminologiquement, le critère objectif coïncide très souvent tout à fait avec le texte de la clause de conflit de lois (article 1198 du Code civil) : « Le droit d'un individu à un nom, à son usage et à sa protection est déterminé par sa loi personnelle. » Dans cette règle de conflit de lois, les mots « droit personnel » sont à la fois un conflit de lois contraignant et un critère objectif.

En science du droit, on distingue plusieurs types de règles de conflit de lois en fonction des caractéristiques de leur conflit de lois, des conflits réglementés, de leurs sources d'origine, de leur action dans le temps et dans l'espace. La division spécifique des règles de conflit de lois dépend des critères de leur classification. Présentons la classification la plus pratique des règles de conflit de lois par types.

1. La manière d'exprimer la volonté du législateur est une règle de conflit de lois impérative, alternative et déterminante. Dans les normes impératives, il ne peut y avoir qu'un seul lien de conflit de lois (n'importe lequel, à l'exception de l'autonomie de la volonté et de ses liens dérivés - le critère du lien réel, la loi de l'essence de la relation et la loi propre du contrat) . Une règle impérative de conflit de lois est une instruction faisant autorité du législateur d'appliquer la loi d'un seul État spécifique, établie sur la base d'un critère objectif (article 1200, paragraphe 1 de l'article 1202, article 1205, paragraphe 3 de l'article 1206, Article 1207 GK).

Les règles alternatives de conflit de lois se caractérisent par la présence de plusieurs liens de conflit de lois (n'importe lesquels, à l'exception de l'autonomie de la volonté et de ses dérivés). La règle alternative donne au tribunal le droit, à sa discrétion, de choisir la loi applicable (seul le tribunal a le droit de choisir la loi, mais pas les parties à la relation juridique). Les normes alternatives sont divisées en simples et complexes. De simples règles alternatives de conflit de lois prévoient la possibilité d'appliquer l'une ou l'autre loi. Le choix dépend uniquement du pouvoir discrétionnaire du juge et des circonstances réelles de l'affaire (paragraphe 1 de l'article 1217 du Code civil). Les règles de conflit alternatives complexes (subordonnées) établissent des liens primaires et secondaires, qui s'appliquent en fonction de la différenciation du champ d'application d'une règle de conflit donnée (paragraphe 3 de l'article 1199, article 1201, paragraphes 1 et 2 de l'article 1219 du Code civil) . Le lien principal est appliqué en premier, et les liens subsidiaires (il peut y en avoir deux ou plus) - en fonction des circonstances particulières de l'affaire et uniquement s'il est impossible d'appliquer le lien principal.

Les règles dispositives, en tant que principales dispositions de conflit de lois, prévoient l'autonomie de la volonté des parties (le droit de choisir elles-mêmes la législation applicable par les parties à la relation conformément à l'article 1210 du Code civil). Terminologiquement, le droit des parties à l'autonomie de volonté peut s'exprimer de différentes manières : « sauf disposition contraire du contrat », « sauf si les parties en ont convenu autrement », « par la loi choisie par les parties ». Dans le droit privé moderne, on observe une tendance à la transformation de l'autonomie de la volonté. Un grand nombre de nouvelles règles de conflit de lois sont apparues, découlant du droit des parties de choisir elles-mêmes la loi applicable : la loi inhérente à l'accord donné ; propre droit des contrats ; la loi de l'essence de la relation ; critère de la connexion la plus étroite.

Actuellement, l’autonomie de la volonté et les règles de conflit de lois qui y sont associées régulent un très grand nombre d’entreprises privées à composante étrangère. L'autonomie de la volonté est considérée comme le principe optimal des conflits de lois, car elle prévoit la réglementation juridique la plus flexible et la plus « douce ». Les règles dispositives de conflit de la législation russe ont une spécificité particulière, tout à fait unique - dans la plupart d'entre elles, l'autonomie de la volonté des parties est limitée par l'établissement « sauf disposition contraire de la loi » (articles 1196, 1198, paragraphe 2 de l'article 1203, Article 1204 du Code Civil). Cette formulation est, en principe, la préférée du législateur national. L'État se réserve toujours le droit de restreindre la liberté des participants aux transactions civiles. De telles formulations contredisent les principes fondamentaux du droit privé russe, les tendances modernes du développement juridique et sont complètement erronées d'un point de vue juridique. Les dispositions limitant l'autonomie de la volonté des parties aux obligations délictuelles sont très révélatrices à cet égard. Les parties ont le droit de choisir la législation, mais ce choix ne peut s'effectuer qu'en faveur de la loi du pays du for (paragraphe 3 de l'article 1219, alinéa 2 du paragraphe 1 de l'article 1223 du Code civil).

2. Forme de conflit de lois – règles de conflit de lois bilatérales et unilatérales. Unilatéral - prévoir la possibilité d'appliquer uniquement sa propre loi nationale, la loi du pays du for (article 424 du Code du travail) : « La loi de l'État devant le tribunal duquel l'affaire est entendue est appliquée à l’émergence d’un privilège maritime sur un navire. De telles normes sont de nature impérative. Dans la législation russe, il existe une tendance à remplacer la règle classique de conflit de lois « loi du tribunal » par l'expression « la loi russe s'applique » (clause 3 de l'article 1197, clause 3 de l'article 1199, article 1200 du Code civil, 1er alinéa de l’article 16 °CK).

Les règles bilatérales de conflit de lois prévoient la possibilité d’appliquer à la fois le droit national et le droit étranger ou international. De telles normes peuvent être de nature impérative, alternative et dispositif (clause 1 de l'article 1197, article 1201, clause 1 de l'article 1211 du Code civil). Dans le droit moderne, il existe beaucoup plus de règles de conflit de lois bilatérales que de règles unilatérales. La règle de conflit de lois « droit du tribunal » est considérée comme un droit « dur », et actuellement la législation de tous les États cherche à établir une réglementation juridique « douce et flexible », ce qui n'est possible que grâce à l'utilisation de règles bilatérales de conflit de lois ( surtout les dispositifs). C’est le caractère contraignant de la règle bilatérale de conflit de lois que l’on appelle la formule de saisie.

3. Forme juridique (source du droit) – conflit juridique national (national – section VI de la troisième partie du Code civil) et international unifié (contractuel – Convention de La Haye sur la loi applicable aux contrats de vente internationale de marchandises de 1986). des règles de lois. Naturellement, les règles internes de conflit de lois ont une application primordiale. La spécificité des règles de conflit de lois unifiées réside dans le fait qu'il s'agit de règles de conflit de lois uniformes créées sur la base d'accords internationaux et représentant le résultat final du processus de coordination de la volonté des États. Les règles unifiées de conflit de lois dans l'ordre juridique national agissent comme des règles de droit interne (conformément à l'article 15 de la Constitution, à l'article 7 du Code civil) et n'en diffèrent pas dans leur nature juridique. Cependant, les règles unifiées entretiennent toujours un lien avec le traité international qui leur a donné naissance et, de ce fait, ne se confondent pas avec les règles internes de conflit de lois, elles existent parallèlement à celles-ci et présentent des caractéristiques liées à leur origine contractuelle.

4. La signification des règles de conflit de lois – liens généraux (principaux) et subsidiaires (supplémentaires) en matière de conflits de lois ; les conflits généraux et spéciaux. Les liens généraux de conflit de lois établissent la loi qui est applicable en premier lieu (loi « principale »), par exemple l'al. 1 alinéa 1 art. 1223, paragraphe 3 de l'art. 1199 Code civil. Les règles subsidiaires de conflit de lois établissent une « loi supplémentaire », applicable uniquement dans certaines circonstances (en règle générale, si pour une raison quelconque la loi « principale » ne peut pas être appliquée) - clause 3 de l'art. 1199, art. 1201 Code civil.

Les liens généraux de conflit de lois sont des règles de conflit de lois communes à la plupart des systèmes juridiques du monde. En outre, celles-ci sont générales (transversales), c'est-à-dire applicables dans toutes les branches et institutions du droit international privé, les règles de conflit de lois : droit personnel de la personne physique, droit du tribunal, droit du drapeau, etc. Conflit particulier des liens de droit sont formulés directement pour des institutions spécifiques du droit international privé. Ils sont utilisés dans certains domaines du droit privé comportant un élément étranger : la loi de l'adoptant, la loi du donateur, la loi du lieu de départ des biens, etc. Les liens particuliers de conflits de lois représentent une transformation des règles générales. règles de conflit de lois.

Les types de liaisons de conflit (formules d'attachement) sont les règles les plus typiques, les plus généralisées, les plus souvent utilisées pour construire des règles de conflit. Ils sont également appelés critères de conflit ou principes de conflit.

1. Droit personnel d'un individu. Selon l’affiliation de l’État à un système juridique particulier, le droit personnel d’un individu est compris sous deux versions : comme droit de la citoyenneté en droit continental et comme droit du domicile (lieu de résidence) en common law. Le statut juridique d'une personne selon la loi de la citoyenneté est déterminé par la législation de l'État dont la personne a la citoyenneté, et selon la loi du domicile - selon la législation de l'État sur le territoire duquel la personne réside. Dans le droit moderne, les États souhaitent maximiser leur compétence : dans la plupart des systèmes juridiques, une combinaison des lois de la citoyenneté et du domicile est utilisée pour déterminer le droit personnel d'un individu.

En droit russe, le droit personnel des individus est défini à l'art. 1195 Code civil. Puisque la Russie appartient à la famille juridique continentale, le lien général en matière de conflit de lois est le droit de la citoyenneté. Il est également possible d'appliquer la loi du lieu de résidence, puisque l'interprétation nationale du droit des personnes prend en compte les tendances modernes de l'évolution du droit privé : pour différentes catégories de personnes, soit la loi de la citoyenneté, soit la loi du domicile est appliqué. Le droit des personnes détermine la personnalité juridique civile et procédurale (statut personnel) d'une personne (articles 1195 à 1199 du Code civil).

2. Loi de la nationalité (droit personnel) d'une personne morale. En droit privé moderne, il existe quatre options pour déterminer le droit personnel des personnes morales :

a) selon la théorie de l'incorporation, le droit personnel d'une personne morale est considéré comme le droit de l'État dans lequel la personne est enregistrée (constituée). Cette interprétation est inscrite dans le droit de la Grande-Bretagne, de la Russie, de la Chine, de la République tchèque, de l'Inde, de Chypre et des États-Unis ;

b) selon la théorie de la résidence, une personne morale appartient à l'État sur le territoire duquel se trouve son centre administratif (conseil, siège). Cette interprétation est caractéristique du droit de la plupart des pays européens (France, Allemagne, Espagne, Belgique, Pologne, Ukraine) ;

c) conformément à la théorie du lieu (principal) effectif d'activité, une personne morale a la nationalité de l'État sur le territoire duquel elle exerce ses principales activités économiques (législation de l'Italie, de l'Algérie et de nombreux autres pays en développement) ;

d) selon la théorie du contrôle, une personne morale a la nationalité de l'État à partir du territoire duquel ses activités sont contrôlées et gérées (principalement par le biais du financement). Cette théorie est inscrite dans la législation de la grande majorité des pays en développement et dans le droit international (Convention de Washington pour le règlement des différends relatifs aux investissements entre États et personnes étrangères de 1965, Traité sur la Charte de l'énergie de 1994).

Dans la législation de la plupart des États, une combinaison de divers critères est utilisée pour déterminer le droit personnel des personnes morales (Grande-Bretagne et États-Unis - théories de constitution et de contrôle, Inde - constitution et lieu d'activité effectif, Hongrie - constitution et résidence) . Le droit personnel d'une société détermine son statut personnel (la personnalité juridique de la société). En droit russe, la notion de statut personnel d'une personne morale est définie au paragraphe 2 de l'art. 1202 Code civil. La Russie est l'un des rares pays au monde dont la loi n'établit qu'un seul critère pour déterminer le droit personnel d'une personne morale : le critère de constitution (clause 1 de l'article 1202 du Code civil).

3. La loi de la localisation d'une chose. Il s'agit d'un des liens de conflits de lois les plus anciens, qui détermine le statut patrimonial des relations juridiques (article 1205 du Code civil). En droit moderne, on a tendance à modifier le champ d'application de cette formule de saisie (auparavant elle s'appliquait principalement aux biens immobiliers, et actuellement aux biens meubles). Du point de vue de la pratique mondiale moderne, la loi de localisation d'une chose détermine le statut juridique des choses meubles et immeubles (clause 2 de l'article 1205 du Code civil). Exceptions à cette règle : si les droits réels sont entièrement nés sur le territoire d'un État et que la chose a ensuite été déplacée vers le territoire d'un autre, alors l'émergence même des droits de propriété est déterminée par la loi du lieu où la propriété a été acquise, et non par la loi de sa localisation réelle ; le statut juridique des choses inscrites au registre de l'État est déterminé par la loi de cet État particulier, quelle que soit la localisation réelle de la chose (article 1207 du Code civil).

Le moment du transfert de propriété et le risque de destruction accidentelle d'une chose sont définis fondamentalement différemment dans la législation des différents États. En droit moderne, il est d'usage de séparer le moment du transfert de propriété du moment du transfert du risque de perte accidentelle d'une chose. En droit privé, on a en principe tendance à restreindre l'application du droit patrimonial en élargissant le droit personnel et obligatoire.

Dans le cadre d'une procédure spéciale, le statut du droit de propriété des biens meubles en cours de transport international (« marchandise en transit ») est déterminé : pour résoudre cette question, la loi du pays du lieu de départ de la marchandise, du lieu de destination de la cargaison, l'emplacement des titres de propriété est appliqué (clause 2 de l'article 1206 GK).

Le statut juridique des choses acquises en vertu de la prescription acquisitive est régi par la loi du pays où se trouvaient les biens à l'issue du délai de prescription acquisitive (paragraphe 3 de l'article 1206 du Code civil).

Il est possible d’appliquer l’autonomie de volonté à un contrat immobilier. Les parties peuvent elles-mêmes choisir la loi applicable, quel que soit le lieu exact où se situe le bien. Cette disposition représente une nouveauté du droit privé moderne et est associée à l'expansion de l'application de l'autonomie de la volonté à toutes les relations contractuelles. Une disposition similaire existe dans le droit russe (article 1213 du Code civil).

4. Loi du pays du vendeur. Il s’agit d’un lien subsidiaire général de conflit de lois pour toutes les transactions de commerce extérieur. La loi du pays du vendeur s’entend au sens large et étroit. Au sens strict, on entend l’application à un contrat de vente de la loi de l’État sur le territoire duquel se trouve le domicile ou le principal établissement du vendeur.

Le droit du pays du vendeur au sens large signifie le droit de l'État sur le territoire duquel se trouve le lieu de résidence ou le principal établissement de la partie qui exécute la prestation essentielle au contenu du contrat. La partie centrale du contrat d’achat et de vente est le vendeur. Une opération d'achat et de vente est la principale opération de commerce extérieur. Toutes les autres transactions de commerce extérieur sont construites selon le modèle d'un contrat d'achat et de vente ; en conséquence, la partie centrale dans les autres transactions est déterminée par l'analogie de « le vendeur est la partie centrale dans le contrat d'achat et de vente ».

C’est cette interprétation et cette application du droit du vendeur qui est consacrée à l’art. 1211 du Code civil : à défaut de choix de loi par les parties au contrat, la loi de la partie centrale à la transaction est appliquée. En plus des transactions d'achat et de vente, la partie centrale est normalement définie pour 18 autres types de transactions de commerce extérieur. Par exemple, dans un accord de gage, la partie centrale est la loi du pays du constituant du gage.

5. Loi du lieu où l'acte a été accompli. Il s'agit d'une liaison générique du statut obligatoire d'une relation juridique, qui présuppose l'application du droit de l'État sur le territoire duquel l'acte de droit privé a été commis. Le principe du conflit de lois, loi du lieu où l'acte a été commis, est de nature générale. Le cas classique d'application de cette formule sous une forme généralisée est la résolution d'un conflit de lois lié à la forme d'un acte de droit privé. La position généralement acceptée est que la forme d'une transaction de commerce extérieur est soumise à la loi de l'État sur le territoire duquel elle est conclue. Un cas particulier de compréhension du droit du lieu où un acte a été commis est un lien particulier de conflit de lois, le droit de la forme de l'acte, fondé sur le principe général originel du droit : le lieu contrôle l'acte. La forme de tout acte juridique officiel est régie exclusivement par le droit de l'État sur le territoire duquel l'acte a lieu. Cette disposition est de nature obligatoire, c'est pourquoi la possibilité d'utiliser une forme étrangère de documents officiels est absolument exclue.

En règle générale, la loi du lieu où l'acte a été accompli règle le statut formel de la relation juridique, c'est-à-dire la procédure de signature et la forme de la transaction. Cette disposition est inscrite à l'art. 1209 Code civil. Toutefois, les dispositions de la législation russe sur cette question sont d'une nature unique. Si, selon la loi du lieu où elle a été conclue, une transaction est invalide dans la forme, une telle transaction ne peut être considérée comme invalide dans la Fédération de Russie si elle est conforme aux exigences de la loi russe. Cette norme a un caractère impératif, ce qui ne fait qu’aggraver les défauts de cette approche. L'article 1209 du Code civil est source de relations « boiteuses » : en Russie, une relation juridique donne lieu à des conséquences juridiques, mais dans l'État sur le territoire duquel elle est née, elle n'en donne pas. En outre, le paragraphe 2 de l'art. 1209 du Code civil établit la primauté du droit russe dans la réglementation du statut formel d'une transaction à laquelle une personne morale russe est partie. La forme d'une telle transaction est soumise au droit russe, quel que soit le lieu de son exécution.

Les principaux types de formule générale de rattachement à la loi du lieu où l'acte a été accompli sont la loi du lieu où le contrat a été conclu et la loi du lieu où l'obligation a été exécutée. Ces formules de saisie ont un caractère subsidiaire par rapport à l'autonomie de la volonté des parties pour régler les questions du statut des obligations. Ils ne s'appliquent qu'à défaut d'accord entre les parties sur le choix de la loi (le statut impératif est défini à l'article 1215 du Code Civil).

La loi du lieu où le contrat a été conclu (exécuté) régit les obligations des parties découlant des contrats de droit privé. La tendance dans la pratique moderne est d'abandonner l'application de cette formule de saisie en raison de la généralisation du recours aux contrats entre absents. Par ailleurs, la notion de lieu de conclusion d’un contrat dans les systèmes juridiques continentaux et anglo-américains est fondamentalement différente. Le droit commun applique la « théorie de la boîte aux lettres » : le lieu de conclusion de la transaction est le lieu où l'acceptation est envoyée. Le droit continental (et la Convention de Vienne sur la vente internationale de marchandises de 1980) consacre la « doctrine de la réception » : le lieu de conclusion de la transaction est le lieu de réception de l'acceptation. De telles positions sont absolument incompatibles et conduisent au fait que, du point de vue des différents systèmes juridiques, le contrat a simultanément deux lieux de conclusion (le lieu où l'acceptation a été envoyée et le lieu où elle a été reçue).

La loi du lieu d'exécution d'une obligation est considérée comme l'une des options les plus optimales pour réglementer les questions de statut des obligations. Par rapport à l'autonomie de la volonté des parties, ce lien de conflit de lois présente un caractère subsidiaire généralement reconnu. La loi du lieu d'exécution d'une obligation peut être comprise dans un sens large et étroit. La compréhension de ce lien de conflit de lois au sens large est inscrite dans la législation de l'Allemagne et de la Turquie (par exemple, conformément à la loi turque sur le droit international privé et la procédure de 1982, la loi du lieu d'exécution du contrat est appliquée si les parties n'ont pas exprimé leur autonomie de volonté, en plusieurs lieux d'exécution, la loi du lieu d'exécution de l'action, qui est le centre de gravité de la relation d'obligation, est appliquée des dispositions similaires sont contenues dans la loi introductive ; de 1986 au GGU).

Le droit de la grande majorité des États a adopté une interprétation plus étroite du lieu d'exécution d'une obligation : il s'agit du lieu de livraison effective des marchandises, des titres de propriété ou du lieu de paiement. Cette formule de saisie permet de résoudre toute une série de problématiques : la procédure de livraison des marchandises (forme des certificats de réception, date et heure exacte du transfert des marchandises), la procédure de paiement (forme et contenu des documents de paiement pertinents).

6. La loi du lieu où l'infraction (délit) a été commise. Il s’agit de l’un des principes de conflit de lois les plus anciens utilisés pour réglementer les obligations délictuelles et déterminer le statut délictuel d’une relation juridique (article 1220 du Code civil). Les questions relatives au statut de la responsabilité délictuelle dans le droit des différents États ont des solutions fondamentalement différentes - différents âges de responsabilité délictuelle, motifs de responsabilité, ses limitations et exemptions, méthodes d'indemnisation du préjudice, volume et montant de l'indemnisation. Par ailleurs, il existe des différences significatives dans la compréhension du lieu même où l'infraction a été commise : il s'agit du lieu où l'acte dommageable a été commis (Italie, Grèce) ; lieu de survenance des conséquences dommageables (France, USA - notion de « droits acquis ») ; une combinaison des deux principes est possible (Allemagne).

Actuellement, la loi du lieu où le délit a été commis est considérée comme un conflit de lois « dur » et contraignant, et dans le droit de tous les États, il existe une tendance à abandonner son application. Le principe de base de la résolution moderne des obligations délictuelles est la possibilité de choisir la législation la plus favorable à la victime (à l'initiative du tribunal ou de la victime elle-même). Les choix sont assez nombreux : la loi du lieu où l'acte dommageable a été commis, la loi du lieu où les conséquences dommageables se sont produites, la loi personnelle (de citoyenneté ou de domicile) de la victime ou du délinquant, la loi de citoyenneté commune ou domicile commun, la loi du tribunal. Ce principe est également inscrit dans le droit russe - les dispositions de l'art. 1219 du Code civil établit une « chaîne » de règles de conflit de lois, permettant le recours à un système de régulation « flexible » des relations délictuelles.

7. Loi sur la monnaie de dette. Il s'agit d'un lien spécial de conflit de lois pour résoudre les problèmes découlant du contenu des obligations monétaires. Cette formule de saisie a été développée dans la doctrine et la pratique allemandes et constitue une saisie problématique et non généralement reconnue pour conflit de lois. En droit russe, par exemple, un tel lien n’existe pas.

L'essence de l'ancrage d'une devise est la suivante : si une transaction est conclue dans une certaine devise étrangère, alors dans toutes les questions monétaires, elle est soumise à l'ordre juridique de l'État auquel appartient cette monnaie. Cette disposition repose sur la reconnaissance de l'effet extraterritorial des lois nationales visant à modifier les unités monétaires de l'État. De plus, la loi de la monnaie de la dette peut être utilisée pour localiser le contrat, établissant ainsi son lien le plus étroit avec la loi d'un État particulier.

8. Loi du tribunal. Il s’agit d’une règle contraignante unilatérale de conflit de lois, c’est-à-dire l’application du droit exclusivement local, le droit de l’État dont le tribunal examine l’affaire. La question nécessaire du conflit de lois est résolue par le tribunal en faveur de la loi de l'État sur le territoire duquel le litige de droit privé est examiné (article 424 du Code de procédure pénale). L'application de la loi du pays du for est inscrite dans toutes les règles de conflit de lois du Code civil fédéral. Dans la pratique des tribunaux anglais, la résolution d’un litige sur la base de la loi du tribunal est la règle générale, tandis que l’application du droit étranger est une exception. Dans la législation nationale, il existe une tendance à remplacer le terme « droit judiciaire » par l'expression « droit russe ».

Une référence au droit du tribunal est extrêmement attractive pour les forces de l'ordre de tous les États ; elle permet d'appliquer légalement le droit local, ce qui simplifie et accélère considérablement le processus (il n'est pas nécessaire d'établir le contenu du droit étranger, le spécificités de son application et de son interprétation). En principe, la loi du pays du for est tout à fait applicable à tout type d’OPP et peut faire office d’alternative à toutes autres formules de saisie. La législation de la plupart des États prévoit que s'il n'est pas possible d'établir le contenu du droit étranger « dans un délai raisonnable », le tribunal tranche l'affaire sur la base de son droit national. Cependant, l’application de la loi du tribunal ne prend effectivement pas en compte la présence d’un élément étranger dans la relation juridique et peut conduire à une distorsion de son contenu.

Dans la pratique et la doctrine modernes, il est généralement admis que la loi du tribunal est un conflit de lois « dur » et contraignant, dont il faut s'efforcer d'éviter autant que possible son application ; Le champ d’application généralement accepté du droit de la Cour est le DIH. Du point de vue de la compréhension classique, le droit du tribunal en DIH n'est pas une règle de conflit de lois, mais l'un des principes procéduraux fondamentaux (le tribunal applique uniquement son droit procédural).

9. Loi sur le drapeau. Ce principe de conflit de lois est une transformation du « droit personnel » applicable aux aéronefs, aux bateaux et aux objets spatiaux. Le statut juridique de ces objets est régi par la loi de l'État dont le pavillon bat l'avion ou le navire. Le principal domaine d'application du droit du pavillon est le transport maritime et aérien international, la marine marchande et la navigation. Dans la KTM, un grand nombre de règles sont construites sur la base de ce conflit de lois, par exemple : le droit de propriété et autres droits de propriété sur les navires de mer (article 415), le statut juridique des membres d'équipage (article 416), le droit aux biens situés sur un navire coulé en haute mer (article 417), les limites de responsabilité de l'armateur (article 426).

10. La loi choisie par les parties à la relation juridique (autonomie de volonté, droit de choix de la loi par les parties, clause sur la loi applicable). Il s’agit du principal lien de conflit de lois pour toutes les obligations contractuelles (opérations de commerce extérieur, contrat de transport, contrat de mariage, contrat de travail). Partout dans le monde, l’autonomie de volonté est considérée comme la règle de conflit de lois la plus « flexible ». L'autonomie de la volonté présuppose le caractère dispositif de la règle de conflit de lois, liberté maximale des parties pour choisir un modèle de comportement (y compris en ce qui concerne le choix de la législation).

L'autonomie de la volonté ne s'applique qu'au statut obligatoire des relations juridiques. Dans la législation de nombreux pays (USA, pays scandinaves, Allemagne), les limites territoriales de l'autonomie de la volonté sont limitées. Les parties ne peuvent choisir qu'en faveur du système juridique avec lequel la relation juridique est effectivement liée. La plupart des pays prévoient la possibilité d'un choix illimité de loi par les parties ; le choix de la loi d'un État « neutre » (avec lequel la transaction n'a aucun lien) est même encouragé. On présume que le choix d’une telle loi met a priori les parties sur un pied d’égalité. La législation russe consacre précisément cette position (article 1210 du Code civil).

Une clause concernant la loi applicable peut être expressis verbis dans le contrat. Toutefois, les parties émettent rarement une réserve expresse quant à la loi applicable. Personne ne sait à l’avance où, quand et pour quelle raison un litige contractuel surviendra. Il est donc plus pratique de choisir la loi applicable une fois le litige survenu. Mais, si un différend survient, il est assez difficile pour les parties de s'entendre sur le choix de la législation. C'est pourquoi la plupart des contrats de commerce extérieur ne contiennent pas de clause sur la loi applicable. Si le contrat ne contient pas d'accord entre les parties sur la loi applicable, le tribunal détermine lui-même quelle loi doit régir cette relation. Cette question est résolue différemment en droit russe (articles 1211, 1213 du Code civil) et occidental.

En l'absence d'accord entre les parties sur la loi applicable, le tribunal russe résout le litige sur la base des dispositions de l'art. 1211 Code civil. La loi du pays avec lequel le contrat est le plus étroitement lié est appliquée au contrat. Est considérée comme loi du pays avec lequel le contrat est le plus étroitement lié le droit de l'État sur le territoire duquel se trouve le lieu de résidence ou le principal lieu d'activité de la partie centrale à la relation juridique, c'est-à-dire la contrepartie dont l'exécution est déterminante pour le contenu du contrat. Dans l'art. 1211 du Code civil énumère 26 types de contrats civils et pour chacun est déterminée la loi applicable, établie sur la base du critère du lien réel. Problème de conflit de lois en relation avec des contrats non énumérés à l'art. 1211, se résout par analogie (analogie du droit).

Devant les tribunaux des pays occidentaux (Grande-Bretagne, France, Autriche, USA), à défaut de clause sur la loi applicable dans le contrat, c'est la volonté « hypothétique », « implicite » des parties qui est établie, c'est-à-dire le tribunal lui-même. détermine quelle loi les parties souhaitent appliquer à la relation litigieuse. Pour établir la « volonté implicite des parties », les critères de « localisation du contrat » sont utilisés ; « justice », « propriétaire gentil et attentionné », « personne raisonnable » ; lien étroit, réel et raisonnable entre la loi applicable et une composition factuelle spécifique. Dans la doctrine et la pratique occidentales, toute une théorie des présomptions s'est développée : celui qui choisissait le tribunal (l'arbitrage) choisissait la loi ; communication raisonnable; la loi spécifique à cet accord ; nationalité ou domicile commun.

Nouvelles formules de saisie dans le droit moderne (dérivées de la volonté « implicite » des parties) – droit avec lequel la relation est le plus étroitement liée (principe de lien réel) ; la loi qui s'applique au fond de la relation (la loi propre du contrat).

Ces formules de saisie sont également utilisées en droit russe. La compréhension du principe du lien le plus étroit dans la législation russe est définie au paragraphe 2 de l'art. 1186, art. 1188, paragraphe 1, 2, 5 art. 1211, paragraphe 1, art. 1213 Code civil. Malheureusement, le législateur national n'a pas été en mesure d'élaborer une définition unifiée du critère du lien le plus étroit. Par exemple, une compréhension fondamentalement différente de cette catégorie est établie aux paragraphes 2 et 5 de l'art. 1211 et le paragraphe 1 de l'art. 1213 Code civil. Le critère du lien le plus étroit en droit étranger est déterminé conformément à la théorie de la présomption.

La loi de l'essence de la relation (la loi de la raison, le droit propre du contrat) présuppose l'application de la loi qui régit le fondement de la relation juridique. Ce critère est formulé dans la législation russe comme suit : la loi à appliquer à la relation correspondante (articles 1208, 1218 du Code civil). De telles normes sont généralement appelées « élastiques » - flexibles, permettant différentes interprétations et la plus grande liberté de discrétion judiciaire. Les normes « en caoutchouc » sont depuis longtemps caractéristiques du droit occidental et, grâce à une pratique judiciaire vieille de plusieurs siècles, elles ont un contenu assez précis. En Russie, il n'existe pas de pratique judiciaire consistant à appliquer de telles normes et il est presque impossible de les utiliser devant les tribunaux sans clarifications et interprétations supplémentaires.

La principale caractéristique moderne du développement des liens de conflit de lois est la volonté d'abandonner les règles de conflit de lois « dures » fondées sur un seul critère de choix de la loi. Pour choisir la loi sur une question, on utilise non pas une seule, mais tout un système de règles de conflit de lois interconnectées (« chaînes » de règles de conflit de lois) - par exemple, l'art. 1199 Code civil. La principale façon de choisir la loi est d'utiliser des règles flexibles qui permettent de prendre en compte toutes les circonstances spécifiques de l'affaire. La relation juridique est divisée en statuts, et chaque statut est doté d'une réglementation indépendante en matière de conflits de lois. Dans une relation juridique réelle, il existe tout un système de statuts différents : droit personnel, droit de propriété, obligations, formel, délit, monnaie, héritage, mariage, etc. Lors de la division de la relation juridique en statuts, un droit indépendant est appliqué à chaque statut individuel - la loi de l'État avec lequel la relation donnée, partie de la relation juridique, est la plus étroitement liée. Cette méthode de régulation juridique implique l'utilisation, en premier lieu, du critère du lien le plus étroit et du principe de l'essence de la relation.

Dans tous les cas, la relation juridique avec un élément étranger n'est pas soumise au même ordre juridique. Très souvent, la question principale (l'essence de la relation - les droits et obligations des parties) est liée à la loi d'un État, et les questions particulières de la même relation (capacité juridique, forme de transaction) sont liées à la loi. d'un autre État (autres). Ce phénomène en droit privé est appelé « multiplicité de liaisons contradictoires », qui se manifeste dans les options suivantes.

1. Le cumul (combinaison) de conflits de lois conduit à la nécessité de prendre en compte les dispositions de plusieurs systèmes juridiques différents lors de la réglementation d'une relation juridique. Les conflits cumulatifs de lois présupposent l'application simultanée de différents systèmes juridiques : par exemple, le mariage - la forme et la procédure sont déterminées par la loi du lieu où le mariage a été conclu, et les conditions internes du mariage (capacité matrimoniale, obstacles au mariage) - par le droit personnel de chacun des époux (article 156 du code de la famille).

2. En cas de division d'une règle de conflit de lois, la relation juridique dans son ensemble est soumise à un ordre juridique et ses questions individuelles sont soumises à un autre. Par exemple, les relations successorales sont généralement soumises au droit personnel du testateur (la loi du dernier lieu de résidence habituel du testateur), et l'héritage immobilier implique une réglementation distincte en matière de conflits de lois : conformément à la loi du localisation de la partie immobilière du bien hérité (article 1224 du code civil).

3. Les règles alternatives de conflit de lois permettent de reconnaître comme valable une relation si elle satisfait aux exigences de l'un ou l'autre ordre juridique, directement précisées dans cette règle (articles 419, 420 du Code de la Fédération de Russie). La multiplicité des conflits de lois s'exprime aussi bien dans des règles de conflit de lois alternatives subordonnées simples que complexes (articles 1211, 1213 du Code civil).

Le phénomène de leur indépendance doit être distingué de la multiplicité des liens contradictoires. L’indépendance de la réglementation des conflits de lois se retrouve principalement dans les obligations accessoires. La pratique et la doctrine modernes adhèrent à la position selon laquelle les questions de conflit de lois liées aux contrats de gage et de cautionnement ont une réglementation juridique indépendante et sont soumises à la loi du constituant du gage ou du garant, tandis que l'obligation principale est soumise à un ordre juridique différent (généralement choisi par le parties à la relation juridique).

La réciprocité est l'un des principes particuliers du droit privé. Dans les conflits de lois, il existe un concept particulier de réciprocité en matière de conflits de lois, qui diffère considérablement du matériel et du formel. La réciprocité des conflits est l'application mutuelle de la loi, c'est-à-dire qu'un tribunal d'un État applique la loi d'un autre État uniquement à la condition que le tribunal étranger se comporte de la même manière. En règle générale, lors de l’examen de litiges de droit privé comportant un élément étranger, la réciprocité en matière de conflit de lois ne doit pas être prise en compte. Le droit étranger est susceptible d'être appliqué par les tribunaux nationaux, que le droit d'un État donné soit ou non appliqué à l'étranger, car cette application est prescrite par les dispositions nationales de conflit de lois et non par la réciprocité des conflits de lois. L'exception à cette règle – l'application mutuelle de la loi – est directement stipulée dans la loi. La législation de la plupart des Etats consacre la présomption d'existence d'une réciprocité de conflit de lois (sa présence est présumée, mais son absence doit être prouvée). C'est précisément la disposition établie à l'art. 1189 Code civil.

L'application de toute norme juridique est impossible sans son interprétation : établir son sens et son lien avec les circonstances factuelles dans lesquelles la norme doit être appliquée. Les techniques spécifiques et les règles d'interprétation peuvent être différentes, mais elles doivent en tout cas être conformes au système juridique de l'État dont la norme juridique est interprétée et appliquée. Les résultats de l’interprétation ne doivent pas contredire les objectifs et principes fondamentaux du droit et ses exigences normatives.

De la même manière, l’interprétation de la règle de conflit de lois accompagne son application. La règle de conflit de lois, comme toute autre règle de droit, se compose de divers termes juridiques et structures conceptuelles. Les concepts juridiques constituent la base à la fois de la portée et des principes contraignants du conflit de lois. Cependant, l’interprétation, ou la qualification juridique, de la règle de conflit de lois diffère considérablement de l’interprétation d’autres règles de droit. La principale différence réside dans le fait que les circonstances réelles dans lesquelles la règle de conflit de lois doit être appliquée se situent dans le domaine juridique des différents États. La règle de conflit de lois relie le droit national au droit étranger, de sorte que le problème de la qualification se résume à la question du point de vue de la loi de quel État il est nécessaire d'interpréter les catégories juridiques contenues dans la règle de conflit de lois elle-même.

En droit international privé, il existe une théorie du « conflit de qualifications », basée sur le problème de la qualification des règles de conflit de lois. Le conflit de qualifications des règles de conflit de lois est dû au fait que dans les droits des différents États, des concepts juridiques textuellement identiques (capacité juridique, forme de transaction, droit des personnes, lieu de conclusion de la transaction) ont un contenu fondamentalement différent. Il convient de distinguer un conflit de qualifications d'un conflit de juridictions - le problème du choix d'un tribunal compétent (l'un des problèmes les plus difficiles du DIH).

Le problème de la qualification des concepts de conflit de lois n'existe qu'au stade du choix de la loi, lors de la résolution d'une question de conflit de lois et de l'application des règles nationales de conflit de lois (qualification primaire). Toutes les difficultés sont précisément liées au fait que la loi applicable n'a pas encore été choisie. Après avoir choisi un système juridique compétent, ce problème n’existe plus. L'interprétation de la loi étrangère choisie (diplôme secondaire) s'effectue uniquement conformément aux dispositions de cette loi.

La doctrine PIL a développé les théories suivantes pour résoudre les conflits de qualifications.

1. Qualification selon le droit du tribunal (c'est-à-dire selon le droit national de l'État dont l'organisme chargé de l'application des lois examine l'affaire). Il s'agit de la manière la plus courante de résoudre les conflits de qualifications. La règle de conflit de lois en tant que norme du droit national utilise des catégories juridiques nationales caractéristiques d'un système juridique donné. L’ensemble de la construction terminologique juridique de la règle de conflit de lois a le même contenu que la règle de droit matériel privé d’un État donné. Étant donné que la question du conflit de lois est résolue sur la base du conflit de lois du pays du for, la qualification des concepts de conflit de lois doit être effectuée précisément selon la loi du tribunal.

Le principal manque de qualification selon la loi du tribunal est le mépris total du fait que la relation juridique est liée au territoire d'autres États et que la question du conflit de lois peut être résolue en faveur du choix de la loi étrangère. Cependant, la qualification selon la loi du tribunal signifie la qualification primaire - la qualification uniquement des concepts de conflit de lois. La qualification primaire, la qualification de la règle interne de conflit de lois ne peut être effectuée que selon la loi du tribunal (clause 1 de l'article 1187 du Code civil).

2. Qualification selon la loi de l'État avec lequel la relation est la plus étroitement liée (par la loi du contenu de la relation). Cette méthode de qualification permet d'éviter les principaux inconvénients de la qualification selon le droit du tribunal : les concepts juridiques étrangers sont qualifiés dans leurs catégories juridiques « natives ». Cependant, la qualification en vertu du droit étranger est, en règle générale, une qualification secondaire, qui a lieu après le choix de la loi, lorsque la question du conflit de lois est résolue en faveur de l'application du droit étranger. Il ne s’agit donc plus ici, pour l’essentiel, de la qualification des notions de conflit de lois, mais de la qualification des catégories juridiques du droit matériel privé. Il ne fait aucun doute que pour résoudre une question de conflit de lois en faveur du droit étranger, tous les concepts juridiques importants doivent être définis précisément dans leurs catégories nationales.

Le problème le plus difficile est la nécessité d’appliquer les concepts étrangers de conflit de lois au stade du choix de la loi, avant même de résoudre la question du conflit de lois. La possibilité d'une qualification primaire en vertu du droit étranger s'ensuit si toutes les circonstances factuelles sont liées au droit d'un État et que, pour une raison quelconque, l'affaire est examinée par un tribunal d'un autre État. En outre, les concepts juridiques qui nécessitent des réserves et sont liés aux circonstances réelles de la relation juridique peuvent, en principe, être inconnus du droit local (par exemple, le concept de « part de veuve » en droit russe) ou connus dans une terminologie différente. désignation et avec un contenu différent (clause 2 de l'art. 1187 du Code civil).

2. La théorie de la qualification « autonome » repose sur le fait que la règle de conflit de lois, de nature nationale, relie le droit interne au droit étranger, et cette circonstance ne peut être ignorée. Pour remplir le rôle de lien entre les ordres juridiques des différents États, la règle de conflit de lois doit utiliser des concepts communs à tous les systèmes juridiques, qui sont établis à l'aide du droit comparé et de la généralisation de concepts homogènes de droit civil. La doctrine étrangère et nationale du droit international privé exprime le point de vue selon lequel la portée de la règle de conflit de lois devrait utiliser des concepts juridiques communs à tous les systèmes juridiques, et la qualification des catégories juridiques de conflit de lois devrait être effectuée conformément à la loi du tribunal.

L’idée de créer des règles de conflit de lois, constituées de concepts juridiques communs à la plupart des systèmes juridiques, a un caractère positif. Ce sont précisément ces règles de conflit de lois qui pourraient remplir au mieux leur fonction de choix de la loi compétente. Le problème est de savoir où trouver de tels concepts généralisés ? Leur développement relève du droit comparé. Mais immédiatement se pose un problème encore plus complexe : qui exactement doit procéder à une analyse comparative des droits des différents États et établir des concepts juridiques communs à tous ? L'analyse comparative est une tâche de doctrine dont les conclusions ne lient pas juridiquement le tribunal. Seul le tribunal tranche la question du conflit de lois et détermine la loi applicable.

Juridiquement, c'est le juge, dans le processus d'application de la loi, qui a le droit de procéder à une analyse comparative du droit des États avec lesquels cette relation est liée, d'identifier les catégories juridiques communes à tous et, sur leur base, d'appliquer la règle nationale de conflit de lois. Mais est-il possible, en principe, d'obliger un juge à s'adonner au droit comparé dans chaque affaire d'examen d'affaires comportant un élément étranger ? De plus, l'analyse comparative faite par un juge particulier est son opinion privée et subjective, qui peut être complètement opposée à l'opinion d'un autre juge dans une affaire similaire. À la lumière de tout ce qui a été dit, nous pouvons tirer une conclusion sans ambiguïté : il est actuellement difficile de parler de la possibilité d'une mise en œuvre pratique d'une qualification autonome.

Aujourd’hui, la qualification autonome comme moyen d’interprétation des règles de conflit de lois ne peut pas constituer la base des activités des services répressifs nationaux. Cependant, du point de vue du droit futur, cette théorie mérite une attention particulière, car les concepts généraux qui devraient sous-tendre les règles de conflit de lois existent certainement et doivent être établis. Le principal moyen de définir et de créer de tels concepts est l'unification et l'harmonisation des conflits de lois et des lois substantielles.

Les problèmes de définition, d'interprétation et d'application des normes juridiques sont étroitement liés au conflit de qualifications. Si une question de conflit de lois est résolue en faveur de l’application d’une loi étrangère, alors une règle généralement acceptée s’applique : la loi étrangère doit être interprétée et appliquée telle qu’elle est interprétée et appliquée dans son État « d’origine » par le juge « d’origine ». . La mise en œuvre pratique de cette règle constitue peut-être la plus grande difficulté du droit privé. On ne sait pas clairement dans quelle mesure un tribunal d'un État, connaissant et appliquant d'office (ex officio) uniquement son propre droit national, est capable d'interpréter et d'appliquer le droit étranger de la même manière qu'un tribunal de l'État étranger correspondant l'appliquerait. .

Ce problème est aggravé par le fait que la compréhension du droit étranger dans les systèmes juridiques continentaux et anglo-américains est fondamentalement différente. Le droit continental (y compris russe) repose sur le point de vue sans ambiguïté selon lequel le droit étranger est compris précisément comme le droit, comme un système de réglementations légales et impératives de nature faisant autorité par l'État et doit être accepté comme quelque chose de donné, non soumis à preuve. avec d'autres circonstances factuelles de l'affaire. En droit anglo-américain, c'est la position inverse qui prévaut : le droit étranger n'est pas considéré comme une loi, un système de normes juridiquement contraignantes, mais est considéré uniquement comme un fait sujet à preuve au côté d'autres circonstances factuelles.

Un problème sérieux se pose à cet égard. Dans quelle mesure, par exemple, un juge français ou allemand est-il capable de prendre le point de vue d'un juge anglais ou américain ? Il faut également tenir compte des différentes mentalités juridiques dans les pays d'Europe occidentale, dans les États de l'ex-URSS, dans les pays d'Asie, d'Afrique et d'Amérique latine. Il est très difficile d'imaginer qu'un juge d'un État puisse vraiment comprendre la conscience juridique d'un juge étranger et adopter son point de vue.

Les problèmes de définition, d'interprétation et d'application des normes juridiques étrangères dans la législation russe sont résolus conformément à l'art. 1191 Code civil, art. 166 SK, art. 14APK. Les dispositions établissant le contenu des normes du droit étranger comptent parmi les plus efficaces du droit privé russe. Le contenu des normes du droit étranger est établi d'office par un tribunal russe conformément à leur interprétation officielle, à la pratique de leur application et à la doctrine de l'État étranger concerné. Cette position prend en compte les spécificités des sources du droit privé étranger. Il est indirectement reconnu que dans d’autres États, les sources du droit international privé ne sont pas seulement la législation, mais aussi la pratique et la doctrine judiciaires.

La loi russe établit également un mécanisme permettant d'établir le contenu du droit étranger - un appel au ministère de la Justice de la Fédération de Russie, à d'autres autorités compétentes de la Fédération de Russie et à l'étranger et la participation d'experts. Le tribunal russe a le droit de recourir à l'assistance de personnes participant à l'affaire qui peuvent l'aider à établir le contenu du droit étranger. Il faut souligner que l'assistance des parties est leur droit et non leur obligation. La charge de la preuve du contenu du droit étranger ne peut incomber aux parties que dans le cadre de litiges liés à l'activité commerciale. Si, malgré toutes les mesures prises, le contenu des normes du droit étranger n'a pas pu être établi, le tribunal applique le droit russe (clause 3 de l'article 1191 du Code civil, clause 2 de l'article 166 du Code pénal).

L’un des principes fondamentaux du droit privé est que l’application du droit étranger ne doit pas violer les fondements de l’ordre public local. Le droit national, permettant l'application du droit d'autres États sur son territoire, fixe la procédure et les limites de son application. À ces fins, le droit international privé a développé une institution spéciale - la clause d'ordre public, qui est contenue dans le droit de tous les États et constitue un concept généralement reconnu. Dans sa forme la plus générale, une clause d'ordre public peut être définie comme suit : la loi étrangère choisie sur la base de la règle nationale de conflit de lois n'est pas appliquée et les droits subjectifs qui en découlent ne sont pas reconnus si cette application ou reconnaissance est contraire à la la politique publique de l’État donné.

Le premier texte législatif contenant une clause d’ordre public est le Code civil fédéral. Dans l'art. 6 du Code civil fédéral stipule qu'il est impossible, par des accords privés, d'abolir l'effet des lois dont l'observation présente un intérêt pour l'ordre public et les bonnes mœurs. Cette formulation est appelée clause d'ordre public dans sa version positive (article 24 du Code civil algérien). Actuellement, les législations de la grande majorité des Etats (Suisse, Pologne, Allemagne, Fédération de Russie, etc.) ont adopté une version négative de la clause d’ordre public. Par exemple, selon l'art. 5 de la loi autrichienne sur le droit international privé, une règle d'un droit étranger ne s'applique pas si son application pourrait entraîner des conséquences incompatibles avec les principes fondamentaux de l'ordre juridique autrichien.

La législation russe utilise une version négative de la clause d’ordre public. Divers actes législatifs utilisent une terminologie assez similaire : les principes fondamentaux de l'ordre public (ordre public) de la Fédération de Russie (article 1193 du Code civil, article 167 de la SK), l'ordre public de la Fédération de Russie (article 244 de l'APC) , la souveraineté, la sécurité et l'ordre public de la Fédération de Russie (article 412 du Code de procédure civile) ).

La législation de tous les États repose sur un seul point de vue. L'application d'une norme juridique étrangère peut être refusée si les conséquences de son application sont incompatibles avec l'ordre public de l'État concerné. Il est inacceptable d’affirmer que la loi d’un État contredit la loi d’un autre État. L’ordre public national ne peut pas être contredit par le droit étranger lui-même dans son ensemble (en tant que système juridique intégral), mais uniquement par les conséquences de l’application de ses normes. En droit moderne, il est également considéré comme illégal de refuser d'appliquer le droit étranger au seul motif que l'État concerné a un système politique, économique ou juridique fondamentalement différent (paragraphe 2 de l'article 1193 du Code civil).

Aucun acte législatif ne contient de définition de la catégorie « ordre public ». La doctrine souligne constamment l'incertitude, voire l'indéfinissabilité (FRG) de ce concept. La jurisprudence moderne tente constamment de définir la catégorie « ordre public » en énumérant les normes qui ont un caractère super-impératif dans le droit national et constituent la base de son ordre juridique :

1) principes fondamentaux et fondamentaux du droit public national (principalement constitutionnel, pénal et administratif) ;

2) les principes de moralité et de justice généralement acceptés sur lesquels repose l'ordre juridique national ; identité nationale de la société;

3) les droits et intérêts légaux des personnes physiques et morales, de la société et de l'État, dont la protection est la tâche principale du système juridique de chaque pays ;

4) les principes et normes généralement reconnus du droit international (y compris les normes juridiques internationales pour la protection des droits de l'homme), qui font partie des systèmes juridiques de la plupart des États et ont la primauté sur le droit national.

Cette liste n'est ni exhaustive ni fermée. La clause d’ordre public est une catégorie plutôt « élastique » et peut en effet être utilisée pour refuser l’application du droit étranger, même si les conséquences de son application ne contredisent en rien les fondamentaux de l’ordre juridique national. À cet égard, la doctrine considère la référence à l’ordre public comme une pathologie juridique, une anomalie et ne peut s’appliquer que dans des cas exceptionnels. Le droit international prévoit que le tribunal a le droit de recourir à une clause d'ordre public si l'application du droit étranger est manifestement incompatible avec l'ordre juridique national (article 12 de la Convention de Rome sur la loi applicable aux obligations contractuelles, 1986).

Actuellement, la législation de la plupart des États (Suisse, Allemagne) consacre en parallèle des normes similaires - la clause d'ordre public dans ses versions négative et positive. Cette tendance représente une nouveauté en droit international privé et est due au fait que dans tout système juridique, il existe un cercle particulier de règles impératives qui ne font pas partie de l'ordre public, mais doivent toujours être appliquées, même si le droit national des conflits de lois fait référence à un système juridique étranger. La disposition relative à l'application obligatoire des normes impératives du droit national est une version positive de la clause d'ordre public.

La position initiale et généralement acceptée de cette pratique est que dans tout système juridique national, il existe des règles impératives (non liées aux règles d'ordre public) qui doivent toujours être appliquées, que la question du conflit de lois soit ou non résolue en faveur du application de la loi de quel État. Cependant, des problèmes se posent immédiatement : quelle est la portée de ces normes ; Faut-il se conformer uniquement aux normes nationales impératives ou également aux normes impératives du droit de l'État avec lequel la relation est la plus étroitement liée, etc. ?

En droit russe, la disposition relative à l'application des normes impératives (la clause d'ordre public dans la version positive) est inscrite au paragraphe 1 de l'art. 1192 Code civil. Certaines normes impératives du droit russe s'appliquent toujours, quelle que soit la résolution du problème de conflit de lois. Le législateur a tenté de définir l'éventail de ces normes : les normes impératives, qui indiquent directement le caractère obligatoire de leur application (clause 2 de l'article 1209 du Code civil) ; des normes qui revêtent une importance particulière pour garantir les droits et les intérêts légalement protégés des participants aux transactions civiles. Il semble que nous parlions spécifiquement de normes impératives de droit civil (principalement), de droit de la famille et du travail, de normes publiques ayant un effet de droit privé, mais pas de normes impératives de droit public incluses dans la catégorie de l'ordre public.

Le droit national consacre également la nécessité de prendre en compte les normes impératives du droit étranger (clause 2 de l'article 1192 du Code civil). Lors de l'application du droit d'un autre État, un tribunal russe peut prendre en compte les normes impératives du droit d'un autre État étranger avec lequel la relation est la plus étroitement liée.

L'un des problèmes les plus difficiles du droit privé est celui des « conflits cachés ». Ce sont ces collisions qui constituent la principale raison du conflit de qualifications. Dans cette situation, ce ne sont pas les règles matérielles qui entrent en collision, mais les règles de conflit de lois des différents États. Les collisions cachées sont généralement appelées « collisions de collisions », c'est-à-dire un choc de principes précisément conflictuels. De telles collisions surviennent lorsque le même terme est appliqué à des phénomènes essentiellement différents (par exemple, le droit personnel d'un individu est compris dans différents pays soit comme le droit de l'État de citoyenneté, soit comme le droit du domicile). Les collisions cachées (collisions de collisions) peuvent avoir des formes positives et négatives. Des conflits de conflits positifs apparaissent lorsque deux ou plusieurs ordres juridiques prétendent simultanément réglementer la même relation. Des conflits de conflits négatifs surviennent lorsqu'aucun des ordres juridiques éventuellement applicables n'accepte de réglementer la relation juridique litigieuse.

Des collisions cachées sous-tendent la théorie des références : référence inversée et référence à la troisième loi (renvoi des premier et deuxième degrés). La saisine signifie que la loi étrangère choisie sur la base de la règle de conflit de lois du pays du for refuse de régler la relation litigieuse et renvoie à la loi du tribunal (saisine du premier degré). Une référence à la troisième loi se produit dans le cas où l'ordre juridique étranger choisi ne contient pas de réglementation matérielle de cette relation, mais prescrit l'application de la loi d'un État tiers (référence du deuxième degré). Hypothétiquement, d'autres références à la loi des quatrième, cinquième, etc. États sont également possibles. Les raisons de l'apparition des références ne sont pas seulement des conflits cachés, mais aussi la nature même de la règle de conflit de lois : il s'agit d'une règle de nature abstraite et générale, renvoyant à l'ordre juridique étranger dans son ensemble, à l'ordre juridique étranger dans son ensemble. système en général, y compris non seulement les lois de fond, mais aussi les conflits de lois. La cause immédiate de la déconnexion est la collision négative.

La théorie du détachement est apparue en droit privé au XIXe siècle. La doctrine du droit de presque tous les États adhère à une position unique. La théorie des références est l’un des problèmes les plus difficiles du droit privé moderne. Le problème des références a une réglementation juridique fondamentalement différente dans la législation des différents pays. Selon les caractéristiques de cette réglementation, on distingue les solutions suivantes :

1) États qui prévoient l'application complète de l'ensemble du système de références (y compris les références des troisième, quatrième, etc. degrés, jusqu'à ce que la loi prévoyant la réglementation matérielle de la relation litigieuse soit identifiée) - Autriche, Pologne, Finlande , États de l'ex-Yougoslavie ;

2) les États dont la loi prévoit la possibilité d'utiliser des références du premier et du deuxième degrés, mais une telle possibilité est stipulée par certaines conditions fondamentales - Mexique, République tchèque, Allemagne ;

3) États qui prévoient la possibilité d'utiliser uniquement une référence inversée (référence à sa propre loi) - Hongrie, Venezuela, Vietnam, Espagne, Iran, Roumanie, Japon ;

4) les États qui prévoient la possibilité d'utiliser des références du premier et du deuxième degrés ou de renvoyer des références uniquement dans des cas spécifiquement spécifiés dans la loi - Italie, Portugal, Suisse, Suède, Russie ;

5) États dont la législation interdit totalement l'utilisation de références - Brésil, Grèce, Pérou, Égypte ;

6) États dont la législation, en principe, ne réglemente pas cette question - Algérie, Argentine, Bulgarie, Chine.

La plupart des pays dans le monde, tant dans leur législation que dans leur pratique judiciaire (Grande-Bretagne, États-Unis), appliquent la théorie des références, mais dans une mesure limitée. Le plus souvent, les États ne reconnaissent que la référence inversée, refusant d’appliquer la référence au droit d’un État tiers. La raison de cet état de fait est l'opportunité pratique : un retour sur une base légale (conformément aux exigences des lois nationales et étrangères sur les conflits de lois) permet au tribunal d'appliquer sa propre loi, ce qui simplifie grandement le processus de résolution du litige. . La saisine est essentiellement une possibilité juridique et technique de refuser d’appliquer le droit étranger. La référence au droit d'un État tiers n'offre pas une telle possibilité, mais complique au contraire sérieusement le processus de choix d'un ordre juridique compétent.

L'institution des références est l'un des problèmes les plus importants et les plus complexes, il est donc nécessaire d'unifier les règles sur les références au niveau international. La Convention de La Haye de 1995 sur la réglementation des conflits entre le droit national et la loi du domicile est l'une des tentatives visant à résoudre le problème des conflits « cachés » dans la formule de saisie « droit personnel ». Cette tentative n'a pas abouti. La Convention n'est pas entrée en vigueur et n'a pas eu d'impact significatif sur la législation nationale.

La législation nationale établit que toute référence au droit étranger est considérée comme une référence au fond et non à un conflit de lois (clause 1 de l'article 1190 du Code civil). Une exception est que la référence inversée au droit étranger peut être appliquée dans les cas de référence au droit russe qui détermine le statut juridique des personnes physiques (clause 2 de l'article 1190 du Code civil). Ainsi, le Code civil ne reconnaît l'expulsion du premier degré que dans des cas strictement définis par la loi. Il semble que cette norme doive être interprétée comme dispositif, puisque le refus de reconnaître une référence au droit d'un État tiers contredit certaines des obligations internationales de la Fédération de Russie.

La loi et la pratique de tous les États contiennent une exception générale à l'application des clauses : elles ne sont pas applicables dans les obligations contractuelles. La raison de cette création est que le conflit de lois général qui lie les obligations contractuelles est l'autonomie de la volonté des parties. La théorie des liens est incompatible avec l'autonomie de la volonté, puisque les parties, lorsqu'elles choisissent la loi, ont à l'esprit précisément une réglementation juridique matérielle spécifique. Le recours aux exceptions peut fausser l'autonomie de la volonté, puisque les règles de conflit de lois peuvent prédéterminer l'application de la loi d'un tout autre État, ce qui ne correspond pas aux intentions des parties. Cette règle est inscrite tant dans le droit international (Convention de La Haye sur la loi applicable aux contrats de vente internationale de marchandises, 1986) que dans les droits nationaux (Loi introductive aux GGU).

Le processus de réglementation des entreprises privées comportant un élément étranger comprend deux étapes. La première étape est la résolution de la question du conflit de lois et le choix de la loi applicable en fonction des exigences de la règle de conflit de lois de la loi du for. La deuxième étape est l'application directe de la loi élue. Si le droit étranger est reconnu comme compétent, des problèmes spécifiques se posent inévitablement : définition des concepts généraux du droit d'un autre État ; établir son contenu ; Particularités d'interprétation et d'application du droit étranger. La disposition générale est que le tribunal est tenu d'établir d'office le contenu du droit étranger (ex officio) afin de déterminer la base juridique d'une future décision de justice.

La Convention européenne sur l'information sur le droit étranger de 1968 définit une procédure et un mécanisme destinés à faciliter l'accès des tribunaux à l'information sur le droit étranger. Les États participants sont tenus de créer des départements spéciaux ou des départements indépendants au sein des ministères de la Justice qui collectent des informations sur le droit étranger et national ; répondre aux demandes des autorités étrangères et nationales compétentes concernant le contenu du droit national et étranger ; envoyer des demandes aux autorités compétentes des États étrangers sur le contenu du droit de ces États. À ces fins, un centre de recherche spécial sur l'information juridique a été créé en Russie sous l'égide du ministère de la Justice de Russie.

Les dispositions de la législation russe sur la procédure et les méthodes d'établissement du contenu du droit étranger sont contenues dans le Code civil, le Code des assurances et le Code de procédure d'arbitrage. Le tribunal, conformément à ses pouvoirs, est tenu d'établir de manière indépendante le contenu du droit étranger. Le mécanisme de ce processus est l'ordre diplomatique, les demandes officielles par l'intermédiaire du ministère russe de la Justice, les communications directes entre les tribunaux des différents États et avec d'autres autorités compétentes. Le tribunal établit le contenu des normes du droit étranger conformément à leur interprétation officielle, à la pratique d'application et à la doctrine de l'État concerné (clause 1 de l'article 1191 du Code civil). Il faut également tenir compte de la pratique judiciaire étrangère.

Les tribunaux russes ont le droit de soumettre des demandes de renseignements sur le contenu du droit étranger au ministère russe de la Justice, à d'autres autorités compétentes de la Fédération de Russie, aux autorités compétentes étrangères et de faire appel à des experts (paragraphe 1, paragraphe 2, article 1191 de la Code civil). Les personnes participant à l'affaire peuvent, de leur propre initiative, fournir aux tribunaux russes des informations sur le contenu du droit étranger et des documents pertinents, et aider le tribunal à déterminer le contenu du droit étranger applicable (paragraphe 2, paragraphe 2, article 1191 du le Code civil).

La législation prévoit l'application du droit russe, malgré la résolution d'une question de conflit de lois en faveur du droit étranger, dans les cas où toutes les mesures prises conformément à la loi n'ont pas contribué à établir le contenu du droit étranger dans un délai « raisonnable ». » temps (clause 3 de l’article 1191 du Code civil). La notion de délais « raisonnables » n’est pas définie par la loi. Du point de vue de la doctrine nationale, c'est le temps habituellement nécessaire pour établir le contenu des normes du droit étranger.

Les sujets de la plupart des OPP avec un élément étranger sont des particuliers. L'IPP définit les catégories de personnes suivantes : les citoyens étrangers, les apatrides, les bipatrides, les réfugiés. Les citoyens étrangers sont des personnes qui ont un lien juridique avec un État ; bipatrides – personnes qui ont des liens juridiques avec deux ou plusieurs États ; apatrides - personnes qui n'ont aucun lien juridique avec un État ; les réfugiés sont des personnes contraintes, pour certaines raisons (précisées par la loi), de quitter le territoire de leur État et ont obtenu l'asile sur le territoire d'un autre. Le statut juridique des binationaux et des apatrides présente de sérieuses spécificités. En droit international, elle est considérée comme un statut compliqué, une pathologie juridique internationale.

La principale caractéristique du statut juridique civil des citoyens étrangers est qu'ils sont, en principe, soumis à deux ordres juridiques : l'ordre juridique de l'État de résidence et l'ordre juridique de l'État de leur nationalité. Leur statut juridique est ambivalent.

Dans de nombreux systèmes juridiques étrangers (France, Espagne), il existe une branche spéciale du droit : le « droit des étrangers ». La législation de ces États définit diverses catégories de citoyens étrangers. Le concept d’« étranger » inclut généralement les binationaux, les apatrides et les réfugiés. La plupart des lois nationales établissent le principe du traitement national appliqué aux individus (les étrangers ont les mêmes droits que la population locale). Le traitement national est fondé sur les principes d'égalité et d'équité.

Les personnes résidant de manière permanente ou temporaire sur le territoire d'un État étranger sont naturellement tenues de se conformer à ses lois et d'obéir à la loi et à l'ordre local. Toutefois, certaines questions relatives au statut juridique de ces personnes sont déterminées par leur droit personnel. La notion de droit personnel des particuliers en droit russe est établie à l'art. 1195 Code civil. Le lien général de conflit de lois d'une loi personnelle est la loi de l'État de citoyenneté, la loi subsidiaire est la loi de l'État de résidence. Le droit personnel d’un citoyen étranger est le droit du pays dont il a la nationalité.

Le droit personnel des personnes ayant la double nationalité, dont l'une est russe, est le droit russe. Le droit personnel des citoyens étrangers peut également être le droit russe si l'étranger a un lieu de résidence dans la Fédération de Russie (clause 3 de l'article 1195 du Code civil). Le droit personnel d'un apatride est déterminé sur la base du signe de domicile (clause 5 de l'article 1195 du Code civil). Cette règle est commune aux législations de la plupart des Etats, mais cette disposition légale pose problème. Comment déterminer le droit personnel d'un apatride s'il n'a pas de résidence permanente ? La loi du domicile est également appliquée pour déterminer la loi personnelle d'un bipatride (clause 4 de l'article 1195 du Code civil). Le droit personnel d'une personne bénéficiant du statut de réfugié est le droit du pays d'asile (clause 6 de l'article 1195 du Code civil).

La capacité juridique civile des individus est la capacité d'un individu à avoir des droits et des obligations. Le droit de la plupart des États établit une norme matérielle impérative. Dans le domaine de la capacité juridique civile, les étrangers bénéficient du traitement national ; cependant, certaines questions relatives à la capacité juridique sont régies par des conflits de lois et sont déterminées selon le droit personnel de l'individu.

En droit russe, la capacité juridique civile des individus est déterminée sur la base de leur droit personnel (article 1196 du Code civil). Dans le même temps, les citoyens étrangers et les apatrides jouissent des droits civils dans la Fédération de Russie au même titre que les citoyens russes. Le droit russe établit une combinaison de méthodes de conflit de lois et de droit matériel pour réglementer la capacité juridique civile des citoyens étrangers et des apatrides. L'octroi du traitement national à ces personnes sur le territoire de la Fédération de Russie est établi dans la Constitution (partie 3 de l'article 62). L'application de la réglementation des conflits de lois - le droit des personnes - présuppose la reconnaissance de restrictions étrangères à la capacité juridique, fondées sur le verdict d'un tribunal étranger et ne contredisant pas l'ordre public de la Fédération de Russie. La législation russe prévoit également d'autres exceptions au principe du traitement national (restrictions aux droits des étrangers d'exercer certaines activités et d'occuper certains postes).

La capacité juridique civile des citoyens russes à l'étranger est déterminée conformément à la législation de l'État d'accueil. L’État russe est tenu de protéger les citoyens de la Fédération de Russie à l’étranger et de leur assurer une protection. Si, dans un État, les droits des citoyens russes sont violés, des restrictions de représailles (rétorsions) peuvent être établies par décret du gouvernement de la Fédération de Russie à l'encontre des citoyens de l'État étranger correspondant sur le territoire de la Fédération de Russie (article 1194 du Code civil). Code).

La capacité civile d'un individu est sa capacité à exercer ses droits et obligations civils par ses actes. La législation de tous les pays établit qu'une personne devient pleinement capable en droit public et privé lorsqu'elle atteint l'âge fixé par la loi. La législation prévoit également la possibilité de reconnaître une personne comme incapable ou avec une capacité juridique limitée. Les principaux aspects du statut juridique d'une personne liée à la catégorie de capacité civile sont le droit de la personne à un nom (article 1198 du Code civil), les institutions de tutelle et de curatelle, la reconnaissance d'une personne disparue et sa déclaration de décès. . Il est généralement admis que les questions relatives à la capacité civile des individus sont soumises à la réglementation des conflits de lois (le lien général en matière de conflits de lois est le droit personnel d'un individu).

En droit russe, la capacité civile des individus est déterminée par leur droit personnel (article 1197 du Code civil). Pour établir le droit des personnes (le droit de l'État de citoyenneté ou de domicile), l'art. 1195 Code civil. La législation russe moderne contient une nouveauté : un individu n'a pas le droit d'invoquer son absence de capacité juridique en vertu de son droit personnel, s'il est légalement capable en vertu de la loi de l'État du lieu où la transaction a été effectuée (clause 2 de l'article 1197 du Code Civil). La référence d’un étranger à son absence de capacité juridique au regard de son droit personnel est prise en compte à titre exceptionnel s’il est prouvé que l’autre partie connaissait ou aurait dû connaître son absence de capacité juridique. Cette norme est associée à l'un des principes généraux qui ont longtemps prévalu en droit privé : une personne compétente selon son droit personnel est toujours reconnue compétente à l'étranger ; une personne incapable en raison de son droit personnel peut être reconnue compétente à l'étranger.

La restriction de la capacité juridique des personnes physiques s'effectue exclusivement devant les tribunaux (articles 22, 29, 30 du Code civil). En règle générale, une personne ne peut être reconnue totalement ou partiellement incapable que dans son pays d'origine, conformément à son droit personnel. Cependant, il arrive souvent qu'une telle décision soit prise par un tribunal d'un autre État (et conformément à la loi du pays du tribunal) à l'égard d'un citoyen étranger. Dans de tels cas, le problème de la reconnaissance d'une décision de justice étrangère dans le pays d'origine d'un étranger se pose (surtout si les motifs de limitation de la capacité juridique en vertu des lois de ces États ne coïncident pas).

Sur le territoire de la Fédération de Russie, la reconnaissance d'une personne comme incompétente ou partiellement capable est soumise au droit russe (clause 3 de l'article 1197 du Code civil). Les étrangers en Russie peuvent être soumis à une restriction de leur capacité juridique, sous réserve de la notification aux autorités compétentes de l'État de citoyenneté de cette personne des motifs de la restriction de sa capacité juridique et du consentement de l'État de citoyenneté à un procès dans la Fédération de Russie. . Les motifs de restriction de la capacité juridique doivent coïncider selon les lois des deux États. En outre, les étrangers qui ont une résidence permanente sur le territoire de la Fédération de Russie peuvent être soumis à une restriction de leur capacité juridique devant les tribunaux russes sur une base générale conformément au droit russe (puisque le droit personnel de ces personnes est le droit russe (article 3 de Article 1195 du Code civil)).

Fondamentalement, les questions de limitation de la capacité juridique des citoyens étrangers devant les tribunaux d'un autre État sont résolues dans des traités internationaux (Code Bustamante, Convention sur l'entraide judiciaire dans les affaires civiles, familiales et pénales des pays de la CEI de 1993, Traité d'entraide judiciaire entre les Russes Fédération et République polonaise 1996 et etc.). Presque tous les accords internationaux contiennent une clause supplémentaire de conflit de lois : « la loi de l’institution compétente ».

Un problème très grave du droit privé moderne est l’institution de l’absence indéterminée et la déclaration de décès des personnes disparues. En droit international, il existe à la fois des accords multilatéraux (Convention sur la déclaration des personnes disparues comme mortes, 1950) et des accords bilatéraux réglementant cette question. Dans les accords multilatéraux et bilatéraux d'assistance juridique, les problèmes de conflit de lois en cas d'absence inconnue sont résolus sur la base du droit des personnes ou du droit judiciaire. En règle générale, les tribunaux compétents sont les tribunaux de l'État de nationalité de la personne contre laquelle la procédure d'absence indéterminée a été engagée. Dans certains cas expressément prévus dans l'accord, le tribunal compétent est le tribunal de l'autre partie contractante (article 23 du Traité russo-polonais d'entraide judiciaire de 1996), et la loi applicable est la loi du tribunal.

Les institutions de tutelle et de curatelle sont inextricablement liées à la catégorie de la capacité juridique. La tutelle est établie sur les mineurs et les citoyens incapables (article 32 du Code civil), et la tutelle est établie sur les mineurs et les citoyens ayant une capacité juridique limitée (article 33 du Code civil). La réglementation des conflits de lois en matière de tutelle et de curatelle est prévue à l'art. 1199 Code civil. L'établissement et l'annulation de la tutelle et de la curatelle s'effectuent conformément au droit personnel de la paroisse ou de la paroisse. Le droit personnel du tuteur (fiduciaire) est appliqué pour établir son obligation d'accepter la tutelle (tutelle). La loi de l'institution compétente détermine la relation entre le tuteur (curateur) et le pupille (pupille). L'application de la loi russe est légalement établie si elle est la plus favorable à la personne sous tutelle (pupille) qui a un lieu de résidence dans la Fédération de Russie.

L'article 1199 du Code civil contient une « chaîne » de règles de conflit de lois : les différents aspects d'une même relation juridique sont régis par divers liens de conflit de lois. Dispositions de l'art. Les codes civils 1199 sont parmi les plus réussis du droit privé russe.

Compte tenu du rôle que jouent les personnes morales dans les relations économiques internationales, elles constituent les principaux sujets du droit international privé. Les spécificités du statut juridique et des activités des personnes morales sont déterminées principalement par leur nationalité. C'est la nationalité (affiliation à l'État) des personnes morales qui fonde leur statut personnel. La notion de statut personnel des personnes morales est connue du droit de tous les États et est définie presque partout de la même manière : le statut d'une organisation en tant que personne morale, sa forme organisationnelle et juridique et le contenu de sa capacité juridique, la capacité répondre de ses obligations, des questions de relations internes, de réorganisation et de liquidation (clause 2 de l'art. . 1202 du Code civil). Les personnes morales n'ont pas le droit d'invoquer des restrictions aux pouvoirs de leurs organes ou représentants pour réaliser une opération qui sont inconnues de la loi du pays où l'opération a été réalisée, sauf dans les cas où il est prouvé que l'autre partie savait ou aurait dû avoir connaissance de la restriction spécifiée (clause 3 de l'article 1202 du Code civil).

Dans tous les États, les entreprises opérant sur leur territoire sont divisées en « nationales » et « étrangères ». Si des personnes morales exercent des activités économiques à l'étranger, elles sont sous l'influence de deux systèmes de réglementation juridique - le système de droit national de l'État de « citoyenneté » de cette personne morale (droit des personnes) et le système de droit national de l'État. du lieu d'activité (loi territoriale). C'est le critère de conflit de lois « droit personnel » qui détermine en fin de compte la nationalité (affiliation à l'État) des personnes morales. Le droit personnel des personnes morales peut être compris de quatre manières :

1) théorie de la constitution - une personne morale appartient à l'État sur le territoire duquel elle est établie (États-Unis, Royaume-Uni, Canada, Australie, République tchèque, Slovaquie, Chine, Pays-Bas, Fédération de Russie) ;

2) théorie (qualification) de résidence - une personne morale a la nationalité de l'État sur le territoire duquel se trouve le centre administratif et la direction de l'entreprise (France, Japon, Espagne, Allemagne, Belgique, Ukraine, Pologne) ;

3) théorie du centre d'opération (lieu de l'activité économique principale) - une personne morale a la nationalité de l'État sur le territoire duquel elle exerce ses principales activités (Italie, Inde, Algérie) ;

4) théorie du contrôle - une personne morale a la nationalité de l'État à partir du territoire duquel ses activités sont contrôlées (principalement par le biais du financement). La théorie du contrôle est définie comme la règle dominante de conflit de lois régissant le statut personnel des personnes morales dans le droit de la plupart des pays en développement (Congo, Zaïre). Cette théorie est utilisée comme lien subsidiaire de conflit de lois dans les lois de la Grande-Bretagne, des États-Unis, de la Suède et de la France.

Une telle compréhension multivariée du principe de conflit du « droit personnel d'une personne morale » a de graves conséquences négatives sur le développement des relations économiques internationales. Différentes définitions de la nationalité des personnes morales donnent lieu à des problèmes de « double nationalité », de double imposition et d'impossibilité de déclarer une entreprise en faillite ou de saisir son capital social. Par exemple, une personne morale enregistrée en Russie et exerçant ses principales activités de production en Algérie aura la double nationalité : en droit algérien (conformément à la théorie du centre d'opération), une telle société est considérée comme une personne de droit algérien, et selon le droit russe (théorie de l'incorporation) - une personne de droit russe . Pour les deux États, une telle personne morale est considérée comme « nationale », et donc résidente fiscale. Le problème de la double imposition se pose alors. Si l'entreprise est enregistrée en Algérie et que le lieu de sa principale activité de production est la Russie, alors cette personne morale, du point de vue de l'Algérie, est soumise au droit russe, et du point de vue de la Russie, au droit algérien. . Dans un tel cas, la société est « étrangère » aux deux pays et, par conséquent, n’a pas de domicile fiscal.

Les entités juridiques internationales créées sur la base d'un traité international, d'un accord interministériel ou de la législation de deux ou plusieurs États doivent être distinguées des entités juridiques nationales créées sur la base du droit d'un État. Ces sociétés sont des associations transnationales et leur droit personnel ne peut pas être celui d’un seul État. Des difficultés particulières surviennent lors de la détermination du droit personnel des STN. D'une part, elles sont créées en vertu du droit d'un État particulier, d'autre part, leurs filiales et petites-fils agissent comme des entités juridiques indépendantes dans d'autres États. Les STN sont de nature internationale non seulement dans leur domaine d'activité, mais aussi dans leur capital.

Les STN représentent une verticale complexe à plusieurs étages : société mère (entité juridique nationale), filiales de holding (titulaire, sociétés par actions) (entités juridiques du même pays ou d'autres pays), sociétés de production petites-filles (entités juridiques de pays tiers), grandes -sociétés holding de petits-enfants (personnes morales de pays tiers), etc. La nationalité de chaque « fille », « petite-fille », « arrière-petite-fille », etc. est déterminée conformément à la législation de l'État sur le territoire duquel une telle unité fonctionne. D'un point de vue juridique, une STN est un conglomérat d'entités juridiques de différentes nationalités, gérées à partir d'un centre unique (société mère) avec l'aide de sociétés holding. Un trait caractéristique des STN est le décalage entre le contenu économique et la forme juridique : l'unité de production est formalisée par la pluralité juridique.

Dans le monde moderne, les activités des STN sont de nature mondiale (par exemple, Microsoft Corporation). Il n'est possible d'établir un droit personnel unique pour une telle association qu'en utilisant la théorie du contrôle (qui n'est pas inscrite dans la législation de tous les Etats) : selon le droit personnel de la société mère. Actuellement, le concept de « droit des STN » est largement utilisé dans la doctrine et la pratique. Ce concept fait référence à l'application à l'établissement du droit des personnes et aux activités de telles sociétés non pas du droit national d'un État, mais du droit international ou « quasi-international », des « principes généraux du droit », des « principes généraux du droit international ». loi." Ce concept semble être le plus fonctionnel, d'autant plus que le Code de conduite des STN a été élaboré au niveau international.

Un type spécifique de sociétés transnationales sont les sociétés offshore créées dans des zones offshore spéciales. Une zone offshore est un pays ou un territoire dont la législation nationale prévoit la possibilité d'enregistrer des personnes morales exerçant des activités commerciales internationales et de leur accorder un traitement fiscal préférentiel. Les zones offshore sont créées pour attirer les investissements étrangers et créer des emplois pour leur propre population. L'émergence et le développement des activités offshore sont principalement associés à la planification fiscale. La planification fiscale internationale est un moyen légal de réduire le fardeau fiscal de l’activité économique étrangère et d’obtenir des avantages fiscaux. L’intérêt d’enregistrer une entreprise dans une zone offshore est d’éviter l’imposition dans l’État « d’origine » (le pays d’origine réelle de l’entreprise).

L'une des principales caractéristiques de l'offshore est, d'une part, l'interdiction absolue pour les sociétés étrangères d'attirer des capitaux locaux et d'exercer des activités commerciales dans l'État d'enregistrement, et d'autre part, l'implication obligatoire de la population locale dans la gestion. de ces sociétés et le recours aux services de cabinets juridiques (d'enregistrement) locaux. La plupart des zones offshore ont des lois spéciales sur les sociétés qui régissent le statut juridique des sociétés étrangères enregistrées à l'étranger (par exemple, l'ordonnance de 1984 sur les sociétés commerciales internationales des îles Vierges britanniques, la loi sur la gestion des sociétés de 1990, etc.). Dans de nombreux pays, les sociétés offshore s'opposent aux personnes morales de droit national (Grande-Bretagne, Chypre, Bahamas). Les pays industrialisés ont une attitude plutôt négative à l'égard de la pratique consistant à utiliser des centres offshore par leurs entreprises nationales. Afin de renforcer le contrôle des mouvements de capitaux transfrontaliers et de limiter le nombre de sociétés offshore, de nombreux pays ont adopté une législation anti-offshore (États-Unis, Royaume-Uni, France). Au sein de l'UE, toutes les transactions avec des sociétés des zones offshore sont soumises à une vérification obligatoire et tous les paiements aux sociétés offshore sont soumis à une retenue à la source supplémentaire. Le processus de lutte contre les sociétés offshore a commencé au milieu des années 80. XXe siècle La Russie a adopté la loi fédérale n° 115-FZ du 7 août 2001 sur la lutte contre la légalisation (blanchiment) des produits du crime et le financement du terrorisme.

L’une des principales raisons de la lutte contre les sociétés offshore est leur utilisation pour blanchir des capitaux criminels. L'attrait des sociétés offshore pour les activités illégales est dû au régime fiscal préférentiel et au degré absolu de confidentialité des capitaux exportés d'autres États. La lutte contre le blanchiment d'argent dans les pays offshore est menée au niveau international en utilisant le mécanisme des organisations internationales - l'OCDE et le GAFI.

Les juridictions offshore sont divisées en « respectables » (ayant une législation anti-blanchiment d'argent et n'autorisant pas les « entreprises douteuses » sur leur territoire - Bahamas, Singapour, Luxenburg, Hong Kong, Suisse) et « irrespectables » (pas de législation anti-blanchiment d'argent). (blanchiment d’argent – ​​Jersey, Guernesey, Maine, Libéria). Par exemple, les îles Caïmans (une juridiction respectable) ont adopté une loi exigeant le consentement des autorités du pays de nationalité d'une entreprise pour l'enregistrer en tant que société offshore, même si cette société n'a pas l'intention d'exercer des activités commerciales dans son état « d’origine ».

En 2001, le GAFI a établi une liste noire des pays qui ne coopèrent pas aux enquêtes internationales sur le blanchiment d’argent. Début 2004, cette liste comprenait : le Guatemala, l'Indonésie, le Myanmar, Nauru, le Nigéria, les Îles Cook, Saint-Vincent-et-les Grenadines, l'Ukraine et les Philippines. La Russie a été retirée de cette liste en octobre 2002.

L’État est le sujet principal et universel du MSP. Cependant, les relations juridiques avec la participation de l'État peuvent également être de nature privée. L’État, en tant que seul sujet de droit souverain, possède la personnalité juridique internationale, publique et privée. Les relations de droit public sont plus typiques de l'État; néanmoins, il a le droit de nouer des relations juridiques civiles patrimoniales et non patrimoniales, qui ont naturellement des spécificités particulières, puisque l'État a la qualité d'un sujet spécial de droit public. loi. Cette qualité est due au fait que l'État n'est pas une personne morale, puisqu'il est souverain et détermine son propre statut juridique.

Les transactions réalisées par l'État bénéficient d'un régime juridique particulier. Les caractéristiques de la réglementation juridique des activités de droit privé de l'État sont prédéterminées par sa souveraineté. En entrant dans des relations juridiques civiles, l'État ne perd pas ses qualités de souverain. La souveraineté présuppose que l’État bénéficie de toute une série d’immunités. Dans le 19ème siècle Dans la doctrine du droit, la théorie de l'immunité absolue des États a été développée. Conformément à cette théorie, l'État, en tant que sujet des relations de droit civil, bénéficie des immunités suivantes :

1) judiciaire - l'absence de compétence d'un État sur les tribunaux d'un autre. Toutes les transactions de l'État doivent être examinées uniquement par ses propres tribunaux. Sans le consentement exprès de l'État pour être jugé par un tribunal étranger, la personne ne peut pas être jugée à l'étranger ;

2) de la garantie préalable de la créance - sans le consentement exprès de l'État concernant ses biens situés à l'étranger, aucune mesure ne peut être prise comme garantie préalable de la créance ;

3) de l'exécution forcée d'une décision de justice - sans le consentement de l'État, aucune mesure coercitive ne peut lui être appliquée pour garantir une créance ou exécuter une décision ;

4) propriété d'État – la propriété d'un État étranger est inviolable et ne peut être nationalisée, confisquée ou saisie. Sans le consentement de l'État du propriétaire, ses biens ne peuvent être soumis à une aliénation forcée ou retenus de force sur le territoire d'un État étranger ;

5) l'acte de doctrine de l'État (lié à l'immunité des biens de l'État) - si l'État déclare que les biens lui appartiennent, le tribunal d'un État étranger n'a pas le droit de remettre en question cette déclaration. Aucune autorité compétente étrangère ne peut examiner si un bien appartient effectivement à l’État si elle prétend que ce bien lui appartient. Conformément à l'immunité en matière de conflit de lois d'un État, seule sa propre loi devrait s'appliquer au PPO de l'État. Toutes les transactions de l'État sont soumises à sa loi nationale.

En pratique, la doctrine de l'immunité absolue ne peut s'appliquer que lorsque l'État n'est pas effectivement l'objet de relations juridiques civiles et y participe dans des cas extrêmement rares. Dans la seconde moitié du 20e siècle. le degré de participation de l'État aux relations civiles a fortement augmenté, ce qui a provoqué l'émergence des théories de « l'immunité officielle », de « l'État commerçant » et de la doctrine de l'immunité fonctionnelle (limitée) dans la doctrine. Toutes ces théories visent à limiter l’immunité d’un État étranger. Leur essence se résume au fait que si l'État effectue des transactions commerciales pour son propre compte, il renonce automatiquement à l'immunité à l'égard de ces transactions et des biens qui y sont associés et se met dans la position d'un particulier.

Cours constitutionnelles de nombreux États européens (Autriche, Belgique, Grèce, Italie, Allemagne, Suisse) dans les années 60. XXe siècle a adopté des décisions visant à limiter l'immunité de l'État agissant en tant que participant aux relations civiles internationales. Ces décisions reposent sur la doctrine de l'immunité fonctionnelle : un État étranger agissant en tant que commerçant peut être traduit en justice de manière générale, ses biens peuvent faire l'objet d'une récupération pour les mêmes motifs et ses transactions ne sont pas exclues du champ d'application de la loi. droit local, même sans le consentement de l'État étranger concerné.

De nombreux pays occidentaux disposent d’une législation assez complète régissant les immunités des États : le Foreign State Immunity Act des États-Unis de 1976, le State Immunity Act du Royaume-Uni de 1978, les Foreign State Immunity Acts du Pakistan et de l’Argentine de 1995. Toutes ces lois sont fondées sur la doctrine fonctionnelle. l'immunité de l'État. La pratique judiciaire des États répertoriés divise les actes de l'État en actes publics et privés, commerciaux et non commerciaux. Un État étranger ne bénéficie de l'immunité qu'en cas d'actes souverains (ouverture de missions diplomatiques et consulaires). Si l’État commet des actions de nature commerciale (c’est-à-dire mène des activités commerciales), il ne bénéficie pas d’immunité. Lorsqu’ils déterminent la nature de l’activité d’un État étranger, les tribunaux doivent tenir compte de la nature de la transaction et non de son objectif. Un pays étranger ne bénéficie pas de l’immunité contre les mesures coercitives contre les biens utilisés à des fins commerciales.

Le principal acte juridique international réglementant les immunités des États est la Convention européenne (Bruxelles) sur l'immunité des États de 1972, adoptée par le Conseil de l'Europe. La Convention consacre explicitement la théorie de l'immunité fonctionnelle : le préambule de la Convention stipule explicitement que les États parties tiennent compte de la tendance du droit international à limiter les cas dans lesquels un État peut invoquer l'immunité devant un tribunal étranger. Un État étranger bénéficie de l'immunité (article 15) dans les relations de nature publique, mais n'a pas le droit d'invoquer l'immunité devant les tribunaux d'un autre État lorsqu'il conclut un accord de sécurité privée avec des étrangers. La Convention établit une liste large et détaillée de ces relations.

Les travaux de codification des normes juridiques sur les immunités juridictionnelles des États et de leurs biens sont menés depuis longtemps au sein de la Commission du droit international des Nations Unies. La Commission a préparé le projet d'articles sur les immunités juridictionnelles des États et de leurs biens (basé sur la doctrine de l'immunité fonctionnelle), qui a été approuvé dans une résolution de l'Assemblée générale des Nations Unies en 1994. Sur la base du projet d'articles, la Commission a préparé en 1999 un projet de convention « Immunités juridictionnelles des États et de leurs biens ».

Les grands principes de la participation de l'État aux partenariats internationaux de sécurité privée et de sa performance en tant que sujet de droit international privé sont que les relations sont exclusivement de nature civile et que seule une personne privée étrangère peut agir en tant que contrepartie de l'État. Dans le monde moderne, un principe général est reconnu : l'État, lorsqu'il participe à des opérations de sécurité privée, y agit sur un pied d'égalité avec ses contreparties. Cette disposition est inscrite à l'art. 124 et 1204 du Code civil. Cependant, ces normes du droit russe sont de nature dispositif et prévoient la possibilité d'édicter des lois établissant les droits prioritaires de l'État en matière de sécurité privée.

L'article 127 du Code civil a établi la règle selon laquelle les spécificités de la responsabilité de la Fédération de Russie et de ses sujets dans les relations civiles avec la participation de personnes étrangères « sont déterminées par la loi sur l'immunité de l'État et de ses biens », mais ces aucune loi n'a encore été adoptée, bien que les travaux sur ses projets soient en cours depuis le début des années 1990 Les dispositions du projet de loi fédérale sur l'immunité des États, élaboré en 2000 au Centre de politique et de droit commerciaux, reposent entièrement sur la doctrine de l'immunité fonctionnelle ; de nombreuses normes sont dérivées de la Convention européenne de 1972.

La législation russe actuelle repose encore sur la théorie de l'immunité absolue (article 401 du Code de procédure civile, article 251 du Code de procédure d'arbitrage), ce qui est un anachronisme complet et constitue l'un des obstacles les plus sérieux à l'afflux de ressortissants étrangers. investissement dans la Fédération de Russie. Les défauts de la législation sont dans une certaine mesure compensés par les dispositions des accords conclus par l'État russe avec des partenaires privés étrangers, qui consacrent le consentement exprès et direct de l'État à limiter son immunité. Les traités bilatéraux internationaux de la Fédération de Russie sur la protection mutuelle et la promotion des investissements (avec les États-Unis, la Hongrie, la Corée du Sud, etc.) établissent la renonciation mutuelle aux immunités d'État par les parties au traité, la présence d'une clause d'arbitrage en faveur des étrangers arbitrage commercial (principalement l'Institut d'arbitrage de la Chambre de commerce de Stockholm).

Les MMPO sont avant tout des sujets traditionnels et typiques du droit international. La portée de la personnalité juridique internationale des OIG est naturellement plus restreinte que celle des États membres ; néanmoins, les organisations sont incluses dans le groupe des sujets à part entière et fondamentaux du droit international. Cependant, tout MMPO a également un statut juridique privé et agit en tant que sujet de droit international privé.

Dans les relations juridiques civiles internationales, les organisations internationales agissent en tant qu'entités juridiques. Ceci est inscrit dans les statuts de nombreuses organisations internationales internationales (article 39 de la Charte de l'OIT, article 16 de la Charte de l'AIEA, article 9 de la Charte du FMI). La législation de nombreux États (États-Unis, Royaume-Uni, Russie) prévoit que les organisations internationales peuvent agir sur leur territoire en tant que personnes morales. Le Comité judiciaire des Nations Unies a mené une étude sur les pratiques judiciaires et arbitrales internationales et nationales, dont les résultats ont montré que tous les organismes nationaux chargés de l'application des lois reconnaissent le statut des personnes morales en tant qu'entités juridiques.

Les organisations internationales sont des entités juridiques d'un type particulier : les entités juridiques internationales. Étant donné que les MMPO naissent dans le cadre de l'ordre juridique international, la qualité de personne morale ne peut naître pour eux que sur la base de l'ILP. Le statut juridique privé d'une organisation est inscrit dans sa charte, qui est un traité international. À l'avenir, le statut des IMPO en tant qu'entités juridiques internationales est inscrit dans des accords internationaux avec la participation de ces organisations et dans des actes juridiques adoptés par les IMPO elles-mêmes. Les personnes morales internationales sont titulaires de droits et d'obligations de nature civile découlant de la circulation internationale, ont des biens distincts, peuvent acquérir pour leur propre compte des droits et obligations patrimoniaux et personnels non patrimoniaux et agir en tant que demandeurs ou défendeurs dans des litiges de droit privé. les organismes d'application.

Il est nécessaire de prendre en compte que la capacité juridique civile des organisations internationales internationales n'est pas déterminée par le droit national, mais par le droit international et présente de sérieuses spécificités, puisqu'il s'agit spécifiquement d'entités juridiques internationales. Le MMPO en tant que sujet de l'IPP bénéficie de privilèges et immunités (propriété, de juridiction nationale, d'application du droit national), tandis que l'entrée du MMPO dans le PPO présuppose la renonciation à ces privilèges et immunités. Les organisations internationales en tant qu’entités juridiques internationales ont un double statut juridique complexe.

Il existe un besoin objectif pour les MMPO de s’engager dans des activités de droit privé. Le volume et les types de transactions privées des organisations internationales sont extrêmement divers : achat et location de biens immobiliers, achat de matériel de bureau, achat de services (experts, traducteurs, consultants), conclusion de contrats de travail. Toutes ces transactions sont formalisées sous la forme traditionnelle de contrats, d'achat et de vente et de location. Pour de nombreuses entreprises commerciales, la conclusion de contrats avec MMPO est considérée comme une opération particulièrement prestigieuse, c'est pourquoi bon nombre de ces contrats sont conclus sur une base concurrentielle et d'enchères.

La loi applicable aux transactions impliquant des MMPO est déterminée en fonction de l'autonomie de la volonté des parties et de la loi du lieu où la transaction a été conclue. Toutefois, ces principes traditionnels de conflit de lois dans de telles transactions sont interprétés de manière beaucoup plus large que lors de la conclusion de contrats entre entités juridiques nationales. Les droits et obligations d'une organisation internationale en tant qu'entité juridique sont déterminés par le droit international, par conséquent, la réglementation des conflits de lois dans les relations juridiques civiles avec la participation d'organisations internationales internationales est soumise non seulement au droit national, mais également au droit international. En 1975, le Comité des contrats du Secrétariat de l'ONU a élaboré des règles types et des contrats types pour toutes les OMI du système des Nations Unies. L’avis spécial de la Division juridique du Secrétariat de l’ONU (2002) souligne que « la pratique contractuelle de l’ONU cherche, dans la mesure du possible, à éviter toute référence à une loi spécifique, notamment au droit national. Le plus acceptable est une référence au droit interne de l’organisation.

La propriété de MMPO est, en règle générale, garantie par un accord international entre l'organisation et l'État où elle se trouve. Le point de départ de la réglementation des conflits de lois en matière de droits de propriété est l'application de la loi du lieu de situation de la chose. Cependant, le caractère international de la propriété du MMPO nécessite la transformation de ce conflit de lois général en conflits de lois particuliers - l'emplacement du siège de l'organisation, l'emplacement de la chose dans la région internationale. Une telle transformation des principes traditionnels de conflit de lois signifie l'application des règles internes de l'organisation elle-même à la réglementation des droits de propriété de MMPO. Il est d'usage d'interpréter de la même manière la loi du lieu de conclusion de la transaction - la loi du lieu de conclusion du contrat dans la région internationale.

Le principe de l'autonomie de la volonté est pleinement applicable aux transactions impliquant MMPO. La pratique contractuelle moderne du MMPO indique une tendance constante à abandonner l'application du droit national et à subordonner la transaction au droit international, aux principes généraux du droit et aux principes généraux du droit international.

Le PIL occupe une place particulière dans le système juridique mondial. Sa principale spécificité est que le droit privé est une branche du droit national, une des branches du droit privé du droit de tout État (droit privé russe, droit privé français, etc.). Elle est incluse dans le système du droit privé national au même titre que le droit civil, commercial, familial et du travail. Le concept d'« international » a ici un caractère complètement différent de celui de MPP ; il ne signifie qu'une chose : dans une relation juridique civile, il y a un élément étranger (peu importe qu'il s'agisse d'un ou de plusieurs et de quelle version du élément étranger). Toutefois, le droit international privé constitue un sous-système très spécifique du droit national des États individuels.

La nature particulière et le caractère paradoxal de ses normes s'expriment dans le terme même de « droit privé interne ». À première vue, cette terminologie semble absurde. Il ne peut y avoir une branche du droit qui soit à la fois nationale (nationale) et internationale. En fait, il n’y a rien d’absurde ici. Nous parlons simplement d'un système juridique conçu pour réglementer directement les relations internationales de nature non étatique (survenant dans la vie privée). Le caractère paradoxal des règles du droit international privé s'exprime également dans le fait que l'une de ses principales sources est directement le droit privé international, qui joue un rôle extrêmement important dans la formation du droit privé privé national. Il est d'usage de parler de la double nature des normes et sources du droit international privé. En fait, il s’agit peut-être de la seule branche du droit national dans laquelle MPP agit en tant que source directe et a un effet direct. C’est pourquoi la définition de « hybride dans la jurisprudence » est tout à fait applicable au droit privé.

Les grands principes (généraux) du droit privé peuvent être considérés comme ceux indiqués au paragraphe « c » de l'art. 38 du Statut de la Cour internationale de Justice « principes généraux de droit caractéristiques des nations civilisées ». Les principes généraux du droit sont des postulats juridiques généralement reconnus, des techniques de technologie juridique, des « maximes juridiques » développées par les juristes de la Rome antique. Énumérons les principes généraux du droit directement applicables en droit privé : vous ne pouvez pas transférer à autrui plus de droits que vous n'en avez vous-même ; les principes de justice et de bonne conscience ; principes de non-abus de droit et de protection des droits acquis, etc. « Nations civilisées » désigne les États dont les systèmes juridiques sont fondés sur le droit romain adopté

La particularité du droit privé en tant que droit est qu'il réglemente un groupe particulier de relations sociales qui ont une double nature et n'ont pas leur propre système de droit. Chaque État (à l'exception des cas d'utilisation de normes unifiées de traités internationaux et de principes généraux de traités internationaux) applique dans le domaine de la régulation des relations de droit civil avec un élément étranger non pas les mêmes règles de droit international privé, communes à tous les États, mais des règles différentes.

Ainsi, le droit international privé constitue une branche particulière du droit et appartient au domaine du droit interne. Le PIL, en tant que branche du droit, se compose d'institutions et de concepts du PIL et des institutions de droit civil de divers États.

Les discussions sur le concept même de droit international privé, son objet, ses normes et ses méthodes de régulation juridique sont déterminées avant tout par un phénomène complexe désigné par trois mots - « droit international privé », dont chacun a son propre contenu :

International - signifie la présence d'un élément étranger ;

Particulier - indique la nature de la relation réglementée ;

Loi - définit un système de normes juridiquement contraignantes.

Même la combinaison même de termes qui formulent le concept permet de caractériser le droit international privé comme une branche complexe et non traditionnelle du droit. Ce n’est pas un hasard si PIL est qualifié d’« hybride de jurisprudence » ou de « casse-tête pour les professeurs ». D'une part, la régulation s'effectue entre sujets de droit interne, principalement entre personnes physiques et morales ; d’un autre côté, les relations sont de nature internationale et leur régulation est souvent médiatisée par des normes internationales.

La question de savoir ce qui constitue le PIL est discutable. Certains définissent le droit international privé comme partie intégrante d'un système unifié de droit international, qui comprend le droit international public et le droit international privé (S.B. Krylov, V.E. Grabar, I.P. Blishchenko). Ce point de vue était caractéristique pour la plupart des scientifiques de l’époque soviétique.

D'autres caractérisent le droit international privé comme un complexe polysystémique contenant des éléments du droit public national et international (A.N. Makarov, R.A. Mullerson). Cette position a déjà perdu de sa popularité. Cependant, V.V. Gavrilov estime que le point de vue d'A.N. Makarova (début du 20e siècle), partagé par le chercheur moderne du PIL R.A. Mullerson, est « le plus proche de la réalité ». En d’autres termes, c’est le plus approprié pour refléter l’essence du droit international privé. V.V. lui-même Gavrilov qualifie le droit international privé de manière générale comme une formation artificielle composée de normes de divers systèmes juridiques, arguant que le concept de « droit international privé » est davantage un terme pédagogique et méthodologique qu'une désignation d'un système de normes. Une telle évaluation peut difficilement être qualifiée de constructive et digne d’attention lors de l’étude du droit privé.

L’opinion la plus répandue est l’inclusion du droit privé dans le système juridique des branches nationales du droit, où il occupe une niche juridique indépendante. Cette opinion a été exprimée à la fois par les classiques (L.A. Lunts, I.O. Peretersky) et par la plupart des scientifiques modernes (M.M. Boguslavsky, G.K. Dmitrieva, V.P. Zvekov, S.N. Lebedev, A.L. Makovsky, N.I. Marysheva, G.K. Matveev, A.A. Rubanov).

Le point de vue de L.P. peut être qualifié d'original et en partie prometteur. Anufrieva, qui estime que le droit privé n'est pas une industrie, mais un sous-système du droit russe. Selon l'auteur, dans le cadre du système juridique national de chaque État, il existe un sous-système spécial - le droit international privé - avec un objet, des méthodes de régulation et une organisation interne uniques. L’auteur étaye sa thèse par plusieurs arguments, parmi lesquels le principal est celui selon lequel qualifier le droit international privé de branche du droit national parmi d’autres branches « mettrait en péril la justification de l’application des critères pertinents » en isolant un ensemble de règles en tant que branche du droit. En effet, le droit international privé comprend les relations issues de différentes branches nationales du droit russe (civil, familial, du travail, procédural). Par ailleurs, le fondement, partie intégrante de la composition normative du droit international privé, repose sur des règles spécifiques de conflit de lois qui imprègnent tout le « cadre » de ce droit. Peut-être pouvons-nous, en tant que question scientifique posée, déclarer le statut du droit privé en tant que sous-système du droit russe. Cependant, l'état actuel de la législation russe sur le droit international privé, les énormes lacunes dans les activités répressives et l'insuffisance des recherches sur la question du statut du droit international privé prédéterminent l'opportunité de qualifier le droit international privé au stade actuel de branche du droit russe. .

Considérant que la manière la plus acceptable de caractériser le statut du droit international privé est le point de vue largement répandu selon lequel le droit privé privé est une branche du droit national, il est nécessaire d'indiquer que chaque État élabore et adopte de manière indépendante des règles régissant la procédure de choix d'un droit international. système dans les situations où les relations juridiques civiles sont de nature internationale. Les règles de conflit de lois dans tous les systèmes juridiques ont leur propre contenu et diffèrent parfois sensiblement les unes des autres, même si elles établissent des règles pour les mêmes circonstances factuelles.

Un juge saisi d’un litige civil compliqué par un élément étranger se tournera d’abord vers les règles nationales de conflit de lois. Ainsi, le tribunal de la Fédération de Russie, selon le type de relation juridique, est tenu d'appliquer les règles de conflit de lois contenues dans la section VI du Code civil de la Fédération de Russie ou dans l'article 7 du RF IC dans une situation où la relation juridique civile est de nature internationale. Les systèmes juridiques d'Angleterre, de France, d'Ukraine, des États-Unis et d'autres pays ont établi leur propre réglementation nationale en matière de conflits de lois.

Le droit international privé est étroitement lié au droit international public, puisque des relations entre sujets de droit interne existent dans la vie internationale. Un certain nombre de questions sur lesquelles des États dotés de systèmes juridiques différents ont réussi à parvenir à un compromis sont résolues grâce à la conclusion d'accords internationaux. Les traités internationaux peuvent contenir à la fois des règles de fond et des règles de conflit de lois. Le tribunal, appliquant une règle internationale de conflit de lois, sera cependant contraint, comme lorsqu'il applique des règles nationales de conflit de lois, de sélectionner ultérieurement le droit matériel approprié, qui permettra de résoudre le litige sur le fond.

Les traités contenant des normes juridiques substantielles fournissent aux États parties à ces traités une réglementation toute faite de leurs relations, sans avoir à rechercher une loi compétente. Par exemple, la Convention de Berne pour la protection des œuvres artistiques et littéraires (1886) prévoit des règles particulières pour les traductions, la publication d'œuvres ou leur republication avec le consentement des auteurs. Les États qui ont ratifié cette Convention (la Fédération de Russie depuis 1995) incluent ses normes dans leur système juridique. Dans le même temps, le champ d’application de la Convention de Berne possède son propre espace juridique, différent du champ d’application du droit national.

Ainsi, les régulations nationales et internationales représentent deux types indépendants d’ordonnancement des relations sociales. En droit international privé, comme dans aucune autre branche du droit national, le « volume » de la réglementation internationale correspond, et dans certains domaines même, dépasse, le « volume » de la réglementation nationale.

1.1. Concept et sujet du droit international privé

Communication internationale, le chiffre d'affaires international est un ensemble de relations interétatiques et de relations entre personnes physiques et morales de différents États. Les questions juridiques liées à la communication interétatique relèvent du champ d'application de l'IPP. Les questions juridiques liées aux relations entre personnes physiques et morales relèvent du droit international privé. Les spécificités du développement des entreprises privées modernes se caractérisent par leur internationalisation et leur mondialisation à grande échelle - l'établissement de frontières transparentes, l'entrée sans visa sur le territoire d'un État étranger, la division internationale du travail, la migration constante de la population et la population active, l'augmentation du nombre de mariages « mixtes », l'adoption à l'étranger, etc. Notons ce fait : dans le monde moderne, il existe un ensemble distinct de relations appelées « relations civiles internationales ». Le processus d'internationalisation des entreprises privées conduit à la nécessité de leur réglementation juridique globale, prenant en compte les particularités des systèmes juridiques des différents États. Le droit international privé est la seule branche du droit destinée à la réglementation juridique des relations civiles (au sens large du terme, c'est-à-dire le droit civil, privé) nées dans le domaine de la communication internationale.

Le droit international privé est une branche du droit indépendante et complexe qui combine les normes du droit international et national et régit les relations civiles internationales. Le sujet de la régulation du droit privé est le droit privé, aggravé par un élément étranger. L’élément étranger peut se manifester de trois manières :

1. sujet d'une relation juridique - une personne étrangère, un étranger (citoyen étranger, apatride, personne bi-étatique, réfugié ; personne morale étrangère, entreprise à investissements étrangers, personne morale internationale, STN ; organisations internationales intergouvernementales et non gouvernementales ; étranger État);
2. l'objet de la relation juridique est situé à l'étranger ;
3. le fait juridique auquel la relation juridique est liée se déroule à l'étranger.

Dans la législation russe, l'élément étranger dans une relation juridique civile est déterminé par la clause 1 de l'art. 1186 Code civil. Malheureusement, cette définition comporte de nombreuses lacunes : un État étranger et une organisation internationale ne sont pas désignés comme une entité étrangère ; un fait juridique survenu à l'étranger n'est pas mis en avant comme l'une des variantes de l'élément étranger.

C'est vrai, dans l'art. 1186 du Code civil parle de relations civiles compliquées par « un autre élément étranger ». Soit dit en passant, cette phrase comble les lacunes constatées, mais en raison de son caractère vague, elle peut conduire à une interprétation large de la norme juridique.

Le droit international privé est une branche complexe du droit et de la jurisprudence. Le droit international privé est le plus étroitement lié au droit privé national (civil, commercial, familial et du travail). En même temps, ses normes ont un caractère double et paradoxal, puisque le droit international privé est très étroitement lié au DPI. Le droit international privé ne constitue pas une branche du DIP, mais la distinction entre eux n’est pas absolue. Cela est dû, tout d’abord, au fait que le droit international privé régit les relations nées spécifiquement de la communication internationale.
Il convient de noter que les grands principes du PLI (principalement ses principes et normes généralement reconnus) ont un effet direct en droit international privé.

1.2. La place du droit international privé dans le système juridique

Le droit international privé occupe une place particulière dans le système juridique mondial. Sa principale spécificité réside essentiellement dans le fait que le droit international privé est une branche du droit national, l'une des branches du droit privé du droit de tout État (droit international privé russe, droit international privé français, etc.). Il est à noter qu'il est inclus dans un système de droit privé national aux côtés des droits civil, commercial, familial et du travail. La notion d'« international » a ici un caractère complètement différent de celui d'IPP, elle ne signifie qu'une chose : dans une relation juridique civile, il y a un élément étranger (dans ce cas, peu importe, un ou plusieurs, et quelle version de l'élément étranger) Dans le même temps, le droit international privé constitue un sous-système très spécifique du droit national des différents États.

La nature particulière et le caractère paradoxal de ses normes s'expriment dans le terme même de « droit international privé interne ». À première vue, cette terminologie semble absurde. Il ne peut y avoir une branche du droit qui soit à la fois nationale (nationale) et internationale. En fait, il n’y a rien d’absurde ici. Nous parlons simplement d'un système juridique conçu pour réglementer directement les relations internationales de nature non étatique (survenant dans la vie privée). Le caractère paradoxal des normes du droit international privé s'exprime également dans le fait que l'une de ses principales sources est. directement l'IPP, qui joue un rôle extrêmement important dans la formation du droit international privé national. Il est d'usage de parler de la double nature des normes et sources du droit international privé. En fait, il s’agit peut-être de la seule branche du droit national dans laquelle MPP agit en tant que source directe et a un effet direct. C’est pourquoi la définition de « hybride en jurisprudence » est tout à fait applicable au droit privé.

Les principes fondamentaux (généraux) du droit international privé peuvent être considérés comme ceux indiqués au paragraphe « c » de l'art. 38 du Statut de la Cour internationale de Justice « principes généraux du droit propres aux nations civilisées ». Les principes généraux du droit sont des postulats juridiques généralement reconnus, des techniques de technologie juridique, des « maximes juridiques » développées par les juristes de la Rome antique. Énumérons les principes généraux du droit directement appliqués en droit international privé : vous ne pouvez pas transférer à un autre plus de droits que vous n'en avez vous-même ; les principes de justice et de bonne conscience ; principes de non-abus de droit et de protection des droits acquis, etc. Par « nations civilisées », on entend les États dont le système juridique est fondé sur le droit romain adopté. Le grand principe général du droit international privé (ainsi que du droit international civil national et public) sera le principe de « pacta sunt servanda » (les contrats doivent être respectés). Principes particuliers du droit international privé :

1. l'autonomie de la volonté des participants à une relation juridique est le principal principe particulier du droit privé international (ainsi que de toute autre branche du droit privé national). L'autonomie de la volonté sous-tend tout le droit privé dans son ensemble (le principe de la liberté de volonté). contrats ; la liberté d'avoir des droits subjectifs ou d'y renoncer ; la liberté de s'adresser aux agences gouvernementales pour leur protection ou de tolérer les violations de leurs droits) ;
2. le principe de prévoir certains régimes : traitement national, spécial (préférentiel ou négatif), de la nation la plus favorisée. Les régimes nationaux et spéciaux sont principalement accordés aux personnes étrangères ; traitement de la nation la plus favorisée – pour les personnes morales étrangères (bien que cette disposition ne soit pas obligatoire et que les personnes morales puissent bénéficier du traitement national, et les particuliers – du traitement de la nation la plus favorisée) ;
3. principe de réciprocité. En droit international privé, il existe deux types de réciprocité : matérielle et conflit de lois. Les problèmes de réciprocité en matière de conflits de lois (ou de réciprocité au sens large du terme) concernent les conflits de lois et seront discutés ci-dessous. La réciprocité matérielle, à son tour, est divisée en matière réelle (accordant aux étrangers le même nombre de droits et de pouvoirs spécifiques dont jouissent les nationaux dans l'État étranger) et formelle (accordant aux étrangers tous les droits et pouvoirs découlant de la législation locale). En règle générale, une réciprocité formelle est accordée, mais dans certains domaines - droit d'auteur et droit des inventions, prévention de la double imposition - il est d'usage d'accorder une réciprocité matérielle ;
4. principe de non-discrimination. La discrimination est une violation ou une restriction des droits et intérêts légaux des personnes étrangères sur le territoire de n'importe quel État. La norme de droit privé généralement acceptée dans tous les États est l'inadmissibilité absolue de la discrimination en droit privé ;
5. droit de rétorsion. Les représailles sont des mesures de représailles légitimes (restrictions) d'un État contre un autre si les droits et intérêts légitimes des personnes physiques et morales du premier État sont violés sur le territoire de ce dernier. Le but de la rétorsion est d'obtenir l'abolition des politiques discriminatoires - Art. 1194 Code civil.

1.3. La structure normative du droit international privé

La structure normative du droit international privé est très complexe. Cette branche du droit est constituée de normes qui diffèrent par leur nature, leur nature et leur structure. Ils peuvent être classés comme suit : conflits de lois (du latin collision - collision, conflit) et règles de fond. Les règles de conflit de lois (de référence) sont uniques par leur nature et se retrouvent uniquement en droit international privé. Aucune autre branche du droit ne dispose même d’un analogue de telles règles. Leurs sources sont la législation nationale (règles de conflit de lois internes) et les traités internationaux (règles de conflit de lois unifiées ou contractuelles). Le système de traités internationaux contenant des règles de conflit de lois unifiées peut être conditionnellement désigné comme un ensemble de conventions sur le « droit applicable ». . Les règles de conflit de lois unifiées sont exclusivement d’origine contractuelle (les règles internationales habituelles de conflits de lois n’existent pas)

Dans la structure normative du droit international privé, les règles de conflit de lois jouent un rôle fondamental. À propos, cette branche du droit est née et s'est développée précisément en tant que conflit de lois. Pendant longtemps (presque jusqu’au milieu du XXe siècle), le droit international privé a été défini exclusivement comme un ensemble de règles de conflits de lois. La compréhension du droit international privé exclusivement comme conflit de lois a été préservée dans le monde moderne - la doctrine américaine du droit des « conflits », la législation d'un certain nombre d'États européens (par exemple, la Suisse et l'Autriche), les résolutions de l'Institut de La loi internationale.

Il est aujourd’hui presque universellement admis que la structure normative du droit international privé ne se limite pas aux règles de conflit de lois. Le droit international privé comprend également des normes juridiques substantielles – internationales (unifiées) et nationales. Les règles matérielles unifiées occupent une place très importante dans la structure normative du droit international privé. Leurs sources sont les traités et coutumes internationaux, le PCI. Les normes juridiques substantielles unifiées sont de nature juridique publique (elles sont créées par les États - entités gouvernementales) et représentent le résultat final du processus de coordination de la volonté de deux ou plusieurs États.

Il ne faut pas oublier que de telles normes sont appelées conciliations, coordination. Des règles matérielles unifiées peuvent être directement appliquées pour réglementer la sécurité privée avec un élément étranger (article 7 du Code civil). Il convient de préciser qu'à cette fin, elles doivent être transposées dans la législation nationale. La mise en œuvre des normes de la plupart des traités internationaux régissant le droit privé dans le droit national s'effectue par la ratification de l'accord international en vigueur (s'il nécessite une ratification) ou par sa signature (et la publication ultérieure de certains actes juridiques internes introduisant le normes du traité dans le système juridique national)

De plus, même une fois que les normes du droit international sont devenues partie intégrante du système juridique national, elles conservent un caractère autonome et indépendant et diffèrent des autres normes du droit interne. L'autonomie et l'indépendance des normes internationales mises en œuvre dans le système juridique national s'expliquent par le fait qu'elles ne seront pas le fruit de la création d'un seul législateur, mais ont été créées dans le cadre du processus d'élaboration de règles internationales et incarnent la volonté coordonnée de deux ou plusieurs États. Il ne faut pas oublier que l'État n'a pas le droit d'annuler ou de modifier unilatéralement de telles normes (pour ce faire, il doit d'abord cesser de participer à l'accord international en vigueur)

L'interprétation des normes unifiées doit être effectuée non pas selon les règles d'interprétation des normes du droit national, mais en conjonction avec les dispositions du droit international inscrites dans la Convention de Vienne sur le droit des traités de 1969. La législation de la plupart des États établit le principe d'application préférentielle du droit international en cas de conflit avec les normes des lois nationales (article 15 de la Constitution) Le droit international a également la primauté (suprématie) lorsqu'il réglemente la sécurité privée avec un élément étranger (article 7 du Code civil, article 10 du Code du travail, article 6 de la SK, article 11 du Code de procédure civile, article 13 du Code de procédure d'arbitrage)

Outre les normes matérielles unifiées, les normes matérielles du droit national en droit international privé feront également partie de la structure normative du droit international privé. Il est vrai que cette position dans la doctrine du droit ne sera généralement pas reconnue. De nombreux chercheurs estiment que les règles matérielles nationales ne peuvent pas être incluses dans la structure du droit international privé. Dans le même temps, la plupart des auteurs (y compris russes) expriment le point de vue opposé : les normes matérielles du droit national sont incluses dans la structure normative du droit international privé. À propos, ce concept semble être le plus correct et le plus conforme aux tendances modernes du développement de la régulation des relations civiles internationales.

Les normes matérielles du droit national du point de vue du droit international privé peuvent être divisées en trois groupes : les normes générales régissant toute relation juridique - aussi bien celles avec un élément étranger que celles sans cet élément (article 11 du Code du travail) ; les normes « spécialement nationales » régissant uniquement les relations entre les citoyens d'un État donné sur son territoire, c'est-à-dire les relations non grevées d'un élément étranger (article 33 de la Constitution) ; normes « spécialement étrangères » réglementant uniquement certaines relations, nécessairement chargées d'un élément étranger (Loi fédérale du 09/07/1999 n° 160-FZ « Sur les investissements étrangers dans la Fédération de Russie » (telle que modifiée le 08/12/2003) ; 4 de l'article 124 SK) Parmi toutes les normes juridiques matérielles nationales, ce sont spécifiquement les normes étrangères qui sont incluses dans la structure du droit international privé.

Il ne faut pas oublier que ces normes ne régissent pas l'ensemble des relations juridiques civiles, mais une partie d'entre elles, un certain éventail de questions. La source des normes spécifiquement étrangères est le droit national, c’est-à-dire la création d’un législateur puissant. De plus, ces normes sont spécifiquement conçues pour réglementer les relations nées dans la sphère internationale. En droit interne, les normes étrangères en particulier, ainsi que les normes internationales mises en œuvre, forment un groupe normatif distinct et indépendant.
Il convient de noter que la particularité des normes considérées est un sujet particulier de réglementation (uniquement les relations chargées d'un élément étranger) et un sujet particulier particulier (les personnes étrangères ou de droit local entrant dans des relations dans lesquelles j'ai un élément étranger ).

Un éventail assez large de relations dans le domaine du droit international privé est réglementé précisément à l'aide de normes substantielles du droit national. Très souvent, les OPP comportant un élément étranger ne donnent pas lieu à des conflits de lois ni à des problèmes de choix de la loi. C'est exactement la situation qui se développe traditionnellement dans les cas où la législation nationale contient une réglementation substantielle détaillée d'un large éventail de relations liées à la communication internationale.

1.4. Modalités de régulation en droit international privé

La méthode générale de régulation des relations dans le domaine du droit international privé est la méthode de décentralisation et d'autonomie de la volonté des parties (comme dans toute autre branche du droit privé national, il existe également des méthodes juridiques particulières directement en droit international privé). réglementation - conflit de lois et de droit matériel. Les méthodes particulières du droit international privé ne s'opposent pas, mais interagissent et se combinent les unes avec les autres. Le nom même de ces méthodes montre leur lien direct avec la structure normative du droit international privé. La méthode des conflits de lois est associée au dépassement des conflits dans les législations des différents États et implique l'utilisation de règles de conflit de lois (à la fois internes et unifiées). La méthode juridique substantielle suppose l'existence d'une réglementation uniforme du droit privé avec un élément étranger. dans différents États et repose sur l’application de règles juridiques substantielles (principalement unifiées, internationales)

La méthode des conflits de lois est une méthode de résolution des conflits entre les lois de différents États. En droit international privé, il existe la notion de « collegding » (conflits) de lois. Les systèmes juridiques des différents États réglementent les mêmes problèmes de droit privé de différentes manières (la notion de personnalité juridique des personnes physiques et morales, les types d'entités juridiques et la procédure de leur formation, la forme de la transaction, le délai de prescription, etc.) Il faut dire que pour la résolution correcte du droit civil dans un litige aggravé par un élément étranger, le choix de la législation est d'une grande importance. Une solution juridiquement solide à la question de savoir quel droit de l’État doit régir une relation juridique civile internationale donnée contribue à éliminer les conflits entre les systèmes juridiques et facilite le processus de reconnaissance et d’exécution des décisions de justice étrangères.

La méthode des conflits de lois est une méthode référentielle, indirecte, indirecte basée sur l'application de règles de conflit de lois. Le tribunal choisit tout d'abord la loi applicable (il résout la question du conflit de lois) et applique ensuite les règles de fond du système juridique choisi. Lors de l'application de la méthode des conflits de lois, la règle de conduite et le modèle de résolution des litiges sont déterminés par la somme de deux règles - le conflit de lois et le droit matériel, auquel se réfère le conflit de lois. Méthodes de la méthode des conflits de lois - interne (utilisant les règles de conflit de lois nationales) et unifiée (par l'application des règles des traités internationaux « sur la loi applicable » et des règles de conflit de lois des accords internationaux complexes) Le conflit de lois La méthode est considérée comme primordiale et fondamentale en droit international privé, puisque la base du droit international privé lui-même est précisément les règles de conflit de lois.

L'utilisation de la méthode des conflits de lois internes est associée à d'importantes difficultés d'ordre juridique et technique du fait que les règles de conflits de lois des différents États résolvent différemment les mêmes questions (définition du droit des personnes, notion de droit du l’essence de la relation, etc.) La résolution d’une même question peut être fondamentalement différente selon le droit des conflits de lois de l’État appliqué lors de l’examen de l’affaire.

Notons que dans la communication internationale moderne, l'importance des normes juridiques matérielles unifiées augmente et, en particulier, le rôle de la méthode juridique matérielle de réglementation (cette méthode est également appelée méthode des prescriptions directes). repose sur l'application de normes substantielles qui régissent directement les droits et les responsabilités des parties qui formulent le modèle de comportement. Cette méthode sera directe (immédiate) - la règle de conduite est spécifiquement formulée dans une norme juridique substantielle. Les sources de la méthode matérielle sont le droit international et les lois nationales spécifiquement consacrées à la régulation des entreprises privées à élément étranger.

La législation russe établit la primauté de la méthode matérielle unifiée sur la méthode des conflits de lois (clause 3 de l'article 1186 et clause 6 de l'article 1211 du Code civil). La méthode des conflits de lois joue un rôle subsidiaire ; elle est utilisée en l'absence de réglementations de fond directes.

Dans le même temps, lors de la résolution de litiges de droit privé comportant un élément étranger, la méthode de régulation des conflits de lois continue de dominer dans la pratique des tribunaux et des arbitrages. Cela s'explique principalement par le fait que la plupart des États reconnaissent et exécutent généralement sur leur territoire les décisions des tribunaux étrangers, si ces décisions sont fondées sur le droit national d'un État donné, c'est-à-dire que pour décider de la loi applicable, le tribunal étranger a choisi la loi de l'État en question sur le territoire duquel le jugement doit être reconnu et exécuté. La méthode des conflits de lois continue de jouer un rôle majeur en droit international privé.